Vragen week 2
Kennisvraag
Wat bedoelt Pennings met ‘een unierechtelijke benadering’ van het EU werknemersbegrip?
Autonome werknemersbegrip; ontstaan vrij verkeer jurisprudentie; werknemers die van ene
leidstaat naar andere lidstaat reizen om daar te werken. Daarvoor was het noodzakelijk om
te weten wie een werknemer is. Wanneer is vrij verkeer van toepassing.
HvJ; autonome werknemersbegrip gedefinieerd (Lawrie Bloom) (reëel en daadwerkelijk)
- Economische activiteiten,
- Niet heel klein en heel weinig
- Feitelijke benadering; kijken naar de feiten
- Sprake van loon, arbeid en gezag
Richtlijnen die wel verwijzen nar nationale werknemersbegrip (O’Brien & Ruhrlandkliniek)
- Mogen lidstaten zelf weten wie onder het bereik vallen? Vrij om te bepalen wie een
werknemer is.
- O’Brien: Deeltijdrichtlijn; gelijke behandeling als met voltijd
- Doelstelling richtlijn belangrijk; bescherming werknemers. Bepaalde groepen
werkenden kunnen niet zomaar uitgesloten worden.
- Rechtspositie vergelijken met voltijd werkenden. Meer overeenkomsten dan met
zelfstandigen? Dan onder de werkingssfeer van de richtlijn.
- Geen werknemer, maar via de band van arbeidsverhouding > valt alsnog onder de
personele werkingssfeer van de richtlijn. > unierechtelijke benadering.
Het werknemersbegrip wordt autonoom en uniform door het EU-recht ingevuld, los van
nationale arbeidsrechtelijke definities. Het begrip krijgt zijn inhoud vanuit het recht van de
Europese Unie zelf, met name via de rechtspraak van het Hof van Justitie. Deze benadering
voorkomt dat de werking van het Unie recht (vrije verkeer van werknemers & toepassing van
EU-richtlijnen) zou verschillen per lidstaat.
,Toepassingsvraag
Kan art. 7:690 BW richtlijnconform worden uitgelegd, gezien de arresten Daimler en JH/KG?
Zo ja, leg uit hoe deze bepaling richtlijnconform kan worden uitgelegd.
Zo nee, leg uit waarom deze bepaling niet richtlijnconform kan worden uitgelegd en ga in op
mogelijke andere ‘oplossingen’.
Nationale bepaling richtlijnconform uitleggen? Afdwingen?
Richtlijn art. 10 > effectieve sanctie, maar is lastig hier.
Nationale rechter kan wel iets afdwingen; het hoeft niet in de nationale wetgeving te staan.
Rechter mag het ook doen. Nederlandse recht: kan rechter antimisbruik afdwingen.
Bepaling uitzendrichtlijn; misbruikverbod art. 5 lid 5.
- HvJ JH/KG
o Uit de definities in de Uniezendrichtlijn volgt dat de arbeidsverhouding met
en inlenende onderneming naar haar aard tijdelijk is
o De lidstaten zijn verplicht om het tijdelijke karakter van uitzendarbeid te
waarborgen
o Tijdelijkheid moet gewaarborgd worden. Anti misbruik Verbod moet
gewaarborgd worden.
- HvJ Daimler
o De term ‘tijdelijkheid’ in de Uniezendrichtlijn is niet beoogd om de toepassing
van uitzendarbeid te beperken tot functies die niet permanent bestaan of
ingevuld worden ter vervanging van iemand
o Nationale rechter moet beoordelen of er een objectieve verklaring bestaat
voor het inzetten van uitzendkracht bij achtereenvolgend opdrachten bij het
inlenend bedrijf.
o Tijdelijkheid betekent niet dat uitzendkrachten niet op permanente functies
mogen worden ingezet. Het is niet zo dat uitzendkrachten alleen maar op
ziek/piek ingezet mogen worden, ook op permanente banen
o Kijken naar alle omstandigheden. Objectieve reden? Dan voor die langdurige
inzet, dan kan dat gerechtvaardigd worden.
Oplossingen
- Aanvullende wetgeving nodig
- Rechtstreekse werking: kan niet want horizontale bepaling
o Verticaal; onvoorwaardelijk en precies.
- Staatsaansprakelijkheid: Francovich
o Kans van slagen?
Voldoende gekwalificeerde schending; Lidstaat had moeten weten dat
ze niet juist hebben geïmplementeerd.
Causaal verband
Geschonden richtlijnbepaling kent een recht toe
, Casus vraag
Horeca Cao lidstaat X
Artikel 12
Lid 1: Een werknemer heeft recht op vier weken betaalde vakantie per jaar.
Lid 2: Lid 1 is van overeenkomstige toepassing op uitzendwerknemers.
Sven Andersen heeft een overeenkomst van opdracht gesloten voor de duur van een jaar
met een Holiday Inn hotel in lidstaat X. Hij werkt 40 uur per week in dit hotel. Sven verzorgt
’s ochtends het ontbijt voor de hotelgasten, vult daarna de koelkastjes op de hotelkamers bij
en gaat dan over tot het klaarzetten van de lunch. Sven wil vier weken vakantie opnemen.
Holiday Inn geeft aan dat dit uiteraard is toegestaan, maar dat de vakantiedagen niet
worden doorbetaald, Sven is immers een freelancer. Sven neemt een advocaat in de hand.
Vraag:
Beschrijf twee wijzen waarop Sven Andersen met een beroep op het Europees recht vier
weken betaalde vakantie kan afdwingen? Motiveer uw antwoord en betrek hierbij de
arbeidstijdenrichtlijn (richtlijn 2003/88).
1.
Art. 12 nationale wetgeving richtlijnconform uitleggen.
Lawrie Blum
- Arbeid loon en gezag
- Reëel en daadwerkelijke arbeid
Maar zzp? Dus is er sprake van gezag?
- FNV Kiem & Yodel Delivery
o Schijnzelfstandigheid; zelfstandigen of werknemers?
1. HvJ FNV/Kiem
- Per contractuele relatie beoordelen of al dan niet sprake is van werknemerschap
- Elementen (r.o. 36)
o Handelt de persoon onder de leiding van zijn werkgever wat betreft o.a. de
vrijheid om zijn tijdschema en de plaats en de inhoud van zijn werk te kiezen?
o Deelt hij in de commerciële risico’s van die werkgever?
o Is hij tijdens de duur van de arbeidsverhouding opgenomen in een
onderneming van de werkgever, waarmee hij een economische eenheid
vormt?
- Vrijheid om tijd en inhoud van het werk te bepalen > kenmerken zelfstandigen
- Niet delen in commerciële risico's
- Niet is opgenomen in organisatie van de werkverschapper. (Holiday Inn)
2. Yodel Delivery Network – gezichtspunten
- De vraag of je je kan vervangen; hij is niet vrij zijn taken in te delen.
- Hij is ingebed in de organisatie.
Kennisvraag
Wat bedoelt Pennings met ‘een unierechtelijke benadering’ van het EU werknemersbegrip?
Autonome werknemersbegrip; ontstaan vrij verkeer jurisprudentie; werknemers die van ene
leidstaat naar andere lidstaat reizen om daar te werken. Daarvoor was het noodzakelijk om
te weten wie een werknemer is. Wanneer is vrij verkeer van toepassing.
HvJ; autonome werknemersbegrip gedefinieerd (Lawrie Bloom) (reëel en daadwerkelijk)
- Economische activiteiten,
- Niet heel klein en heel weinig
- Feitelijke benadering; kijken naar de feiten
- Sprake van loon, arbeid en gezag
Richtlijnen die wel verwijzen nar nationale werknemersbegrip (O’Brien & Ruhrlandkliniek)
- Mogen lidstaten zelf weten wie onder het bereik vallen? Vrij om te bepalen wie een
werknemer is.
- O’Brien: Deeltijdrichtlijn; gelijke behandeling als met voltijd
- Doelstelling richtlijn belangrijk; bescherming werknemers. Bepaalde groepen
werkenden kunnen niet zomaar uitgesloten worden.
- Rechtspositie vergelijken met voltijd werkenden. Meer overeenkomsten dan met
zelfstandigen? Dan onder de werkingssfeer van de richtlijn.
- Geen werknemer, maar via de band van arbeidsverhouding > valt alsnog onder de
personele werkingssfeer van de richtlijn. > unierechtelijke benadering.
Het werknemersbegrip wordt autonoom en uniform door het EU-recht ingevuld, los van
nationale arbeidsrechtelijke definities. Het begrip krijgt zijn inhoud vanuit het recht van de
Europese Unie zelf, met name via de rechtspraak van het Hof van Justitie. Deze benadering
voorkomt dat de werking van het Unie recht (vrije verkeer van werknemers & toepassing van
EU-richtlijnen) zou verschillen per lidstaat.
,Toepassingsvraag
Kan art. 7:690 BW richtlijnconform worden uitgelegd, gezien de arresten Daimler en JH/KG?
Zo ja, leg uit hoe deze bepaling richtlijnconform kan worden uitgelegd.
Zo nee, leg uit waarom deze bepaling niet richtlijnconform kan worden uitgelegd en ga in op
mogelijke andere ‘oplossingen’.
Nationale bepaling richtlijnconform uitleggen? Afdwingen?
Richtlijn art. 10 > effectieve sanctie, maar is lastig hier.
Nationale rechter kan wel iets afdwingen; het hoeft niet in de nationale wetgeving te staan.
Rechter mag het ook doen. Nederlandse recht: kan rechter antimisbruik afdwingen.
Bepaling uitzendrichtlijn; misbruikverbod art. 5 lid 5.
- HvJ JH/KG
o Uit de definities in de Uniezendrichtlijn volgt dat de arbeidsverhouding met
en inlenende onderneming naar haar aard tijdelijk is
o De lidstaten zijn verplicht om het tijdelijke karakter van uitzendarbeid te
waarborgen
o Tijdelijkheid moet gewaarborgd worden. Anti misbruik Verbod moet
gewaarborgd worden.
- HvJ Daimler
o De term ‘tijdelijkheid’ in de Uniezendrichtlijn is niet beoogd om de toepassing
van uitzendarbeid te beperken tot functies die niet permanent bestaan of
ingevuld worden ter vervanging van iemand
o Nationale rechter moet beoordelen of er een objectieve verklaring bestaat
voor het inzetten van uitzendkracht bij achtereenvolgend opdrachten bij het
inlenend bedrijf.
o Tijdelijkheid betekent niet dat uitzendkrachten niet op permanente functies
mogen worden ingezet. Het is niet zo dat uitzendkrachten alleen maar op
ziek/piek ingezet mogen worden, ook op permanente banen
o Kijken naar alle omstandigheden. Objectieve reden? Dan voor die langdurige
inzet, dan kan dat gerechtvaardigd worden.
Oplossingen
- Aanvullende wetgeving nodig
- Rechtstreekse werking: kan niet want horizontale bepaling
o Verticaal; onvoorwaardelijk en precies.
- Staatsaansprakelijkheid: Francovich
o Kans van slagen?
Voldoende gekwalificeerde schending; Lidstaat had moeten weten dat
ze niet juist hebben geïmplementeerd.
Causaal verband
Geschonden richtlijnbepaling kent een recht toe
, Casus vraag
Horeca Cao lidstaat X
Artikel 12
Lid 1: Een werknemer heeft recht op vier weken betaalde vakantie per jaar.
Lid 2: Lid 1 is van overeenkomstige toepassing op uitzendwerknemers.
Sven Andersen heeft een overeenkomst van opdracht gesloten voor de duur van een jaar
met een Holiday Inn hotel in lidstaat X. Hij werkt 40 uur per week in dit hotel. Sven verzorgt
’s ochtends het ontbijt voor de hotelgasten, vult daarna de koelkastjes op de hotelkamers bij
en gaat dan over tot het klaarzetten van de lunch. Sven wil vier weken vakantie opnemen.
Holiday Inn geeft aan dat dit uiteraard is toegestaan, maar dat de vakantiedagen niet
worden doorbetaald, Sven is immers een freelancer. Sven neemt een advocaat in de hand.
Vraag:
Beschrijf twee wijzen waarop Sven Andersen met een beroep op het Europees recht vier
weken betaalde vakantie kan afdwingen? Motiveer uw antwoord en betrek hierbij de
arbeidstijdenrichtlijn (richtlijn 2003/88).
1.
Art. 12 nationale wetgeving richtlijnconform uitleggen.
Lawrie Blum
- Arbeid loon en gezag
- Reëel en daadwerkelijke arbeid
Maar zzp? Dus is er sprake van gezag?
- FNV Kiem & Yodel Delivery
o Schijnzelfstandigheid; zelfstandigen of werknemers?
1. HvJ FNV/Kiem
- Per contractuele relatie beoordelen of al dan niet sprake is van werknemerschap
- Elementen (r.o. 36)
o Handelt de persoon onder de leiding van zijn werkgever wat betreft o.a. de
vrijheid om zijn tijdschema en de plaats en de inhoud van zijn werk te kiezen?
o Deelt hij in de commerciële risico’s van die werkgever?
o Is hij tijdens de duur van de arbeidsverhouding opgenomen in een
onderneming van de werkgever, waarmee hij een economische eenheid
vormt?
- Vrijheid om tijd en inhoud van het werk te bepalen > kenmerken zelfstandigen
- Niet delen in commerciële risico's
- Niet is opgenomen in organisatie van de werkverschapper. (Holiday Inn)
2. Yodel Delivery Network – gezichtspunten
- De vraag of je je kan vervangen; hij is niet vrij zijn taken in te delen.
- Hij is ingebed in de organisatie.
