Samenvatting week 1 Internationaal publiekrecht
Internationaal publiekrecht houdt zich bezig met juridische kwesties (legal issues) tussen meer dan
één staat. Het wordt gedefinieerd als; "het rechtssysteem dat de onderlinge verhouding tussen
soevereine staten en hun rechten en plichten ten opzichte van elkaar regelt". Het internationaal
publiekrecht moet worden onderscheiden (distinguished) van het internationaal privaatrecht, dat
bestaat uit nationaal recht dat "wetsconflicten behandelt en regels vaststelt voor de behandeling
van zaken waarin een buitenlands (foreign) element een rol speelt". Het internationaal recht blijft
een gedecentraliseerd rechtssysteem waarin het in de eerste plaats aan de rechtssubjecten zelf is
om het recht te creëren, te interpreteren en te handhaven (enforce).
Geschiedenis
Late Middeleeuwen: In de 15e eeuw werd Europa gekenmerkt door veel verschillende
loyaliteiten en kleine politieke samenwerkingen (collaborations) aan de ene kant en het
bestaan van universele rijken, zoals het Heilige Roomse Rijk (Holy Roman Empire) en de
Rooms-Katholieke Kerk (Roman Catholic Church) aan de andere kant. De 15e eeuw was een
tijd waarin ideeën over 'de normatieve structuur van de wereld' sterk werden beïnvloed
door natuurwetten, zoals beschreven door de oude Grieken en Romeinen. Het natuurrecht
bevatte ideeën over het sociale en natuurlijke leven. Het richtte zich op het individu en zijn
of haar relaties. Een deel van het natuurrecht was ook van toepassing op de staat, dat door
natuurjuristen werd gebruikt door te zeggen dat de heersers ook gewoon individuen waren.
Naast de natuurwet (ius naturale) was er ius gentum werd beschouwd als een wet van
mensen/naties en daarom minderwaardig was aan de natuurwet. Deze periode was het
begin van het kolonialisme en ook het begin van vele botsingen tussen indianen en de
Spaanse conquistadores. De Spaanse Dominicaanse professor Francesco da Vitoria
concludeerde dat de indianen deel uitmaken van de internationale samenleving en dat
daarom de acties van de conquistadores onderworpen zijn aan de natuurwet. Volgens da
Vitoria moest het voeren van oorlog door de Spanjaarden rechtvaardig zijn en daarom
geloofde hij dat elk Spaans geweld alleen kon worden gerechtvaardigd in geval van
vermeend lokaal verzet van de lokale volkeren en niet door het begrip ontdekking of een
schenking door de paus.
17e en 18e eeuw: Begonnen de contouren van het internationale rechtssysteem zichtbaar
te worden. Sindsdien is ius gentum de basis van de discipline van het internationaal recht.
De geboorte van het internationale staatssysteem gaat terug tot de Vrede van Westfalen in
1648 (Peace of Westphaia), die een einde maakte aan de Dertigjarige Oorlog. In dit
vredesverdrag (peace treaty) probeerden de grote Europese mogendheden een schijn van
orde en structuur te vestigen in een verder anarchistisch Europa. Ze probeerden dit te doen
door de macht van transnationale krachten te verminderen en Europees grondgebied en
individuen in soevereine staten te verdelen. Door te streven naar een internationale orde
die is afgeleid van overeengekomen regels en grenzen en door deze te baseren op een
veelheid van staten van gelijk belang, was Westfalen een beslissend keerpunt.
19e eeuw: Het tijdperk van het positivisme, waarvan werd gelooft dat de enige echte
rechtsbron de wil van de staat was. In plaats van een universeel rechtssysteem (zoals
weergegeven in het natuurrecht), gelooft positief recht in een gefragmenteerd systeem
waarin staten gebonden zijn aan verschillende wettelijke verplichtingen. Volgens de
consensuele theorie bestaat er geen internationale juridische verplichting, tenzij een staat
ermee heeft ingestemd gebonden te zijn aan een regel en behoudt de staat het recht om te
handelen zoals hij wil. Het was in deze periode dat de eerste multilaterale
verdragsverordening inzake gewapende conflicten werd gesloten. Nog belangrijker waren
de twee Haagse Conferenties van 1899 en 1907 die leidden tot de goedkeuring van een
aantal belangrijke verdragen over het voeren van oorlog en de oprichting van een
permanent Hof van Arbitrage (permanent Court of Arbitration).
Interbellum (interwar period): De belangrijkste ontwikkeling was de oprichting van de
Volkenbond in 1919 (League of Nations), een organisatie die tot taak had de wereldvrede te
handhaven. De bond (League) verbood oorlog niet, maar probeerde het uitbreken van
oorlog te beperken door van staten te eisen dat ze potentiële destabiliserende kwesties
voorleggen aan schikkingsmechanismen. Een poging om oorlog te verbieden kwam in 1928
met het Verdrag van Parijs (Treaty of Paris, bekend als Kellogg-Briand-pact), dat partijen
verplichtte af te zien van oorlog als een manier om internationale geschillen te beslechten.
Een belangrijke prestatie was de oprichting van het Permanent Hof van Justitie (Permanent
Court of Justice; PCIJ) in Den Haag, de voorloper van het IGH (International Court of Justice;
ICJ).
Onmiddellijk na de Tweede Wereldoorlog:
o De Volkenbond (League of Nations) werd vervangen door de Verenigde Naties
(United Nations), die tot taak hadden de internationale vrede en veiligheid te
handhaven. Het Handvest van de VN (oprichtingsverdrag van de VN; United Nations
Charter) introduceerde een verbod op het gebruik van geweld en gaf de
, Veiligheidsraad (Security Council; UNSC) de bevoegdheid om de internationale vrede
en veiligheid te handhaven en zo nodig krachtige maatregelen toe te staan.
o Het VN-handvest stelde ook een Algemene Vergadering (General Assembly) in.
Hoewel het uitsluitend adviserend is, biedt het een organisatiestructuur waarin alle
staten vertegenwoordigd zijn. Het kan en wordt gebruikt om een breed scala aan
doelen van mondiaal belang te bevorderen. Vooral in het proces van dekolonisatie.
De VN fungeert als overkoepelende structuur (umbrella structure) voor veel
belangrijke internationale organisaties, zoals het Internationaal Monetair Fonds,
Wereldhandelsorganisatie (WTO) en de Algemene Overeenkomst inzake Tarieven en
Handel (GATT).
o Noord-Amerikaanse Verdragsorganisatie; North American Treaty
Organization (NATO): In 1949 opgericht om de dreiging van de Sovjet-Unie tegen te
gaan, maar is ook van belang door te zorgen voor multilaterale samenwerking op
vele terreinen.
o In 1949 werd de Raad van Europa (Council of Europe) opgericht om de
intergouvernementele en interparlementaire samenwerking te versterken. Een jaar
later nam de Raad het EVRM (European Convention on Human Rights (ECHR) aan.
Het Europees Hof voor de Rechten van de Mens (European Court of Human Rights
(ECHR) werd bij het Verdrag in Straatsburg opgericht. Het behandelt klachten van
individuele burgers en kan bindende uitspraken doen.
o Europese Unie (EU): In 1951 richtten 6 Europese staten de EGKS (Europese
Gemeenschap voor Kolen en Staal) op. In 1957 werd dit de EEG (Europese
Economische Gemeenschap) en in 1993 begon de EU te lijken op wat ze nu is. Het
Verdrag van Maastricht (Maastricht Treaty) (waarmee de EU werd opgericht) werd
aangenomen.
o Brexit: In een historisch referendum op 21 juni 2016 besloot een meerderheid van
de Britse kiezers dat het VK de EU moest verlaten. Op 31 januari 2020 heeft het VK
de EU verlaten.
Internationaal recht vs. nationaal recht
Het internationaal recht heeft zijn eigen suprematie boven het nationale recht.
De wijze waarop het internationaal recht in nationale rechtsstelsels wordt toegepast door
de wetgever en de nationale rechtbanken. Twee verschillende benaderingen:
o Monisme: nationaal en internationaal recht vormen één rechtsorde of een geheel
van onderling met elkaar verweven rechtsorden die als samenhangend worden
beschouwd. Het internationaal recht kan rechtstreeks worden toegepast in het
nationale systeem en de internationale norm prevaleert in geval van een conflict.
Hans Kelsen Grundnorm
o Dualisme: nationaal en internationaal recht zijn twee afzonderlijke rechtssystemen
die onafhankelijk van elkaar opereren. Het internationaal recht regelt de relatie
tussen staten en het nationale recht regelt de relatie tussen burgers en de staat.
Het internationaal recht moet worden vertaald in het nationale rechtsstelsel door de
goedkeuring van nationale wetgeving
Praktijk: pluralisme elk rechtssysteem bepaalt hoe rekening wordt gehouden met de
normen van andere systemen.
Bronnen (sources)
Rechtsbronnen bevatten de juridische antwoorden op de vragen die niet in het nationale recht
kunnen worden beantwoord. In het nationale recht is de identificatie van rechtsbronnen meestal
geen probleem. Dit is moeilijker in het internationaal recht vanwege de volgende problemen:
- Afwezigheid (absence) van een gecentraliseerd rechtssysteem;
Het ontbreken (the lack) van een universele wetgevende macht (legislature);
Het ontbreken van een stelsel van rechtbanken met verplichte rechtsmacht (compulsory
jurisdiction);
Wettelijke verplichtingen kunnen voortvloeien uit meer dan één bepaalde bron.
De moderne bronnentheorie, zoals weerspiegeld in art. 38 Statuut IGH, is gebaseerd op de
positivistische consensuele theorie. Ongeacht of zij uitdrukkelijk tot uitdrukking komen in een
verdrag of meer stilzwijgend in een internationaal gebruik dat als wet wordt aanvaard of in een
algemeen beginsel dat door staten is erkend, worden alle internationaalrechtelijke verplichtingen
geacht te zijn afgeleid van de instemming van de staat. Artikel 38 Statuut IGH somt de bronnen
van het internationaal recht op:
1. Internationale conventies; verdragen overeenkomsten.
2. Internationaal gewoonterecht
3. De algemene beginselen
, 4. Behoudens de bepalingen van art. 59 IGH, rechterlijke beslissingen en de leringen van de
hoogst gekwalificeerde publicisten van de verschillende naties
Hoewel (even though) art. 38 uitsluitend (purely directed) tot het IGH is gericht, wordt het toch van
algemeen belang geacht. Er wordt een onderscheid gemaakt tussen primaire en secundaire
rechtsbronnen:
Primair recht: wordt gevormd door verdragen, gewoonterecht en algemene beginselen;
Secundair recht: verwijst naar rechterlijke beslissingen en wetenschappelijke bijdragen.
De eerste drie genoemde rechtsbronnen onder het primaire recht zijn rechtsscheppend, omdat ze
nieuw recht creëren. De laatste 2 genoemde soorten recht zijn wet identificerend, omdat ze
proberen de inhoud van bestaand recht te verduidelijken.
Verdragen
De definitie van een verdrag is te vinden in art. 2 Vienna Convention on the Law of Treaties; VCLT.
We onderscheiden:
Bilaterale verdragen: verdragen tussen twee staten;
Multilaterale verdragen: (verdragen tussen meer dan twee staten): hebben vaak een
algemene strekking en hebben wetgevende kenmerken.
Internationaal gewoonterecht (Customary international law)
Door de afwezigheid van een internationale wetgever is het gewoonterecht een belangrijke bron
van internationaal recht geworden en veel bekende rechtsbeginselen zijn ontleend aan het
gangbare gebruik en de interstatelijke praktijk. Als juridische bron is gewoonte controversieel en
het is niet zo eenvoudig om gewoonte te accepteren als bron van internationaal recht.
Internationaal gewoonterecht ontstaat wanneer een bepaalde manier van handelen:
- Wordt gevolgd als een algemene praktijk tussen staten; en
- Door die staten als juridisch bindend worden aanvaard.
Om als bron van internationaal recht te kunnen worden aangemerkt, moet een gewoonte aan een
aantal eisen voldoen:
1. Het objectieve element (state practice): Het moet de manier zijn waarop de dingen worden
gedaan. Dit vereist een consequente herhaling van een bepaald gedrag, waarbij alle
handelingen in aanmerking kunnen worden genomen: zowel fysieke als verbale
handelingen. Houd er rekening mee dat verbale handelingen alleen kunnen worden
overwogen als ze openbaar zijn! Dit eerste element kan worden onderverdeeld in drie
kleinere vereisten:
1. Consistentie (Consistency): De praktijk moet redelijk uniform zijn. In de Nicaragua-
zaak stelde het Hof dat niet mag worden verwacht dat staten 'met volledige
consistentie' handelen. Het gedrag moet over het algemeen consistent zijn, maar
kleine afwijkingen kunnen aanvaardbaar zijn.
2. Duur (duration): Het Hof heeft in de zaken continentaal plat van de Noordzee
geoordeeld dat "het verstrijken van slechts een korte periode niet
noodzakelijkerwijs een beletsel vormt voor de vorming van een nieuwe regel van
gewoonterecht".
3. Algemeenheid (generality): Unanimiteit is niet vereist (required), maar de praktijk
moet de meerderheid van de staten omvatten. In de zaken over het continentaal
plat van de Noordzee verklaarde het IGH dat de praktijk van staten "wier belangen
in het bijzonder worden geschaad" van belang was.
2. De subjectieve eis (opinio juris): De gewoonte (custom) is juridisch bindend wanneer deze
als wet wordt aanvaard eis van opinio juris sive necessitatis. Het subjectieve element is
van belang wanneer een staat in strijd met een gewoonteregel handelt. Zoals in Nicaragua
is gesteld, zal een staat die een schending van een regel van internationaal gewoonterecht
verdedigt, "door een beroep te doen op uitzonderingen of rechtvaardigingen die in de regel
zijn opgenomen, de gewoonte daadwerkelijk bevestigen en niet verzwakken".
Als een regel eenmaal tot stand is gekomen, kan er geen bezwaar meer worden gemaakt. Nieuwe
staten zijn ook gebonden aan het bestaande gewoonterecht. Ten slotte is de regel van de
persistent objector (bepaalt dat als een staat tijdens de vorming van die norm voortdurend bezwaar
maakt tegen een nieuw opkomende norm van internationaal gewoonterecht, de staat van de norm
is vrijgesteld zodra deze zich in het recht heeft uitgeprocedeerd).
Niet van toepassing op dwingende normen (peremptory norms)/jus cogens. Wanneer je met dit
onderwerp te maken hebt, vergeet dan niet de relevante jurisprudentie te noemen die invulling
geven aan de hierboven genoemde vereisten.
, De relatie tussen gewoonterecht en verdragsrecht
Wanneer een verdrag het internationaal gewoonterecht codificeert, zijn de verdragspartijen
gebonden aan zowel het verdrag als het internationaal gewoonterecht. Niet-verdragspartijen zijn
alleen gebonden aan het internationaal gewoonterecht. Het Hof stelde in de Nicaragua-zaak dat
gewoonte- en verdragsrecht naast elkaar een afzonderlijk bestaan behouden. We kunnen twee
situaties onderscheiden waarin gewoonte- en verdragsrecht over 1 onderwerp naast elkaar
bestaan:
Een situatie waarin de inhoud van een verdragsrechtelijke en een op gewoonte gebaseerde
verplichting identiek is. In dit geval zullen de twee bronnen elkaar aanvullen en versterken.
Een situatie waarin de inhoud van de twee verplichtingen niet identiek is. Gewoonlijk
prevaleert het verdrag boven het gewoonterecht tussen partijen bij het verdrag. Maar er
zijn twee situaties waarin een andere regel van toepassing kan zijn:
o Als het verdrag zich heeft ontwikkeld na de inconsistente verdragsregel, is de
situatie minder duidelijk. Oplossingen:
Lex posterior: de wet van later in de tijd prevaleert.
De daaropvolgende gewoonteregel wijzigt de inhoud van de verdragsregel.
o Als er een conflict is tussen een algemene regel en een specifieke regel, is de
specifieke regel van toepassing (lex specialis-beginsel).
Algemene beginselen
Hoewel het IGH zelden (rarely) verwijst naar algemene principes, is het duidelijk dat principes nooit
ver uit de gedachten van de rechters zijn. Ze geven richting aan de toepassing van het
internationale recht of reguleren de interactie tussen rechtsnormen. Algemene beginselen van
internationaal recht zouden zich ertegen verzetten dat het Hof geen uitspraak kan doen in een
geschil wegens een tekort aan toepasselijk recht non liquet. Algemene beginselen waren dus in
de eerste plaats bedoeld als gap fillers. Voorbeelden van principes zijn:
Eigen vermogen (equity);
Beginsel van goede trouw (Principle of good faith): staten moeten eerlijk handelen bij het
nakomen van hun internationale verplichtingen. Het IGH verwees naar dit principe in de
Nuclear Tests Cases.
Pacta sunt servanda: (internationale) verplichtingen zijn bindend.
Het 'no-harm'-principe: Dit speelt een rol in het milieurecht.
Gezag van gewijsde (Res Judicta): zorgt ervoor dat een rechtszaak op een moment eindigt.
Rechterlijke beslissingen
Als het belangrijkste gerechtelijke orgaan van de VN worden de beslissingen en adviezen van het
IGH zorgvuldig onderzocht. In de praktijk kan er een dunne lijn zijn tussen de gevallen waarin het
Hof het recht slechts identificeert in plaats van ontwikkelt. Het IGH is niet gebonden aan zijn
eerdere uitspraken, maar streeft naar het handhaven van de juridische consistentie en verwijst
meestal naar zijn jurisprudentie. Ook de uitspraken van arbitragehoven bevatten belangrijke
bijdragen. Andere relevante internationale gerechtshoven zijn het EHRM en het Hof van Justitie van
de EU (Court of Justice of the European Union; CJEU). Soms, afhankelijk van de omstandigheden
(circumstances), zijn beslissingen van nationale rechtbanken relevant.
Wetenschappelijke bijdragen (Scholarly contributions)
Hoewel academische bijdragen worden opgesomd in art. 38 Statuut IGH, verwijst het IGH zelden
hiernaar. De eerder genoemde ILC speelt echter (however) wel een bijzondere rol in het
internationaal recht. Het is de bedoeling dat de samenstelling van de Commissie representatief is
voor alle belangrijke rechtsstelsels in de wereld en dat de leden op persoonlijke titel zitting hebben.
De ILC selecteert onderwerpen en doet voorstellen voor ontwerpverdragen en codificaties. Als een
ILC-voorstel leidt tot de goedkeuring van belangrijke verdragen, kunnen hun ontwerpartikelen en
commentaren daarop dienen als waardevolle interpretatieve instrumenten.
Eenzijdige verklaringen (Unilateral statements/declarations)
Eenzijdige verklaringen van vertegenwoordigers van staten kunnen juridisch bindende
verplichtingen met zich meebrengen, maar de bedoeling van de staat moet duidelijk zijn:
1. Restrictieve interpretatie
2. Tekst van de verklaring
3. Omstandigheden van de verklaring.
De meest in het oog springende geval over dit onderwerp zijn de kernproeven. Deze zaken
evolueerden rond beloften van Frankrijk dat ze zouden stoppen met kernproeven rond Australië en
Nieuw-Zeeland. Door de formulering van de verklaringen en het publiek waarvoor het werd
afgelegd, gaf het aan dat ze instemde deze tests te staken en heeft het een belofte voor zichzelf
gecreëerd, aldus het Hof. Een eenzijdige verklaring moet alleen als bindend worden beschouwd als
deze in duidelijke en specifieke bewoordingen is vermeld.
Internationaal publiekrecht houdt zich bezig met juridische kwesties (legal issues) tussen meer dan
één staat. Het wordt gedefinieerd als; "het rechtssysteem dat de onderlinge verhouding tussen
soevereine staten en hun rechten en plichten ten opzichte van elkaar regelt". Het internationaal
publiekrecht moet worden onderscheiden (distinguished) van het internationaal privaatrecht, dat
bestaat uit nationaal recht dat "wetsconflicten behandelt en regels vaststelt voor de behandeling
van zaken waarin een buitenlands (foreign) element een rol speelt". Het internationaal recht blijft
een gedecentraliseerd rechtssysteem waarin het in de eerste plaats aan de rechtssubjecten zelf is
om het recht te creëren, te interpreteren en te handhaven (enforce).
Geschiedenis
Late Middeleeuwen: In de 15e eeuw werd Europa gekenmerkt door veel verschillende
loyaliteiten en kleine politieke samenwerkingen (collaborations) aan de ene kant en het
bestaan van universele rijken, zoals het Heilige Roomse Rijk (Holy Roman Empire) en de
Rooms-Katholieke Kerk (Roman Catholic Church) aan de andere kant. De 15e eeuw was een
tijd waarin ideeën over 'de normatieve structuur van de wereld' sterk werden beïnvloed
door natuurwetten, zoals beschreven door de oude Grieken en Romeinen. Het natuurrecht
bevatte ideeën over het sociale en natuurlijke leven. Het richtte zich op het individu en zijn
of haar relaties. Een deel van het natuurrecht was ook van toepassing op de staat, dat door
natuurjuristen werd gebruikt door te zeggen dat de heersers ook gewoon individuen waren.
Naast de natuurwet (ius naturale) was er ius gentum werd beschouwd als een wet van
mensen/naties en daarom minderwaardig was aan de natuurwet. Deze periode was het
begin van het kolonialisme en ook het begin van vele botsingen tussen indianen en de
Spaanse conquistadores. De Spaanse Dominicaanse professor Francesco da Vitoria
concludeerde dat de indianen deel uitmaken van de internationale samenleving en dat
daarom de acties van de conquistadores onderworpen zijn aan de natuurwet. Volgens da
Vitoria moest het voeren van oorlog door de Spanjaarden rechtvaardig zijn en daarom
geloofde hij dat elk Spaans geweld alleen kon worden gerechtvaardigd in geval van
vermeend lokaal verzet van de lokale volkeren en niet door het begrip ontdekking of een
schenking door de paus.
17e en 18e eeuw: Begonnen de contouren van het internationale rechtssysteem zichtbaar
te worden. Sindsdien is ius gentum de basis van de discipline van het internationaal recht.
De geboorte van het internationale staatssysteem gaat terug tot de Vrede van Westfalen in
1648 (Peace of Westphaia), die een einde maakte aan de Dertigjarige Oorlog. In dit
vredesverdrag (peace treaty) probeerden de grote Europese mogendheden een schijn van
orde en structuur te vestigen in een verder anarchistisch Europa. Ze probeerden dit te doen
door de macht van transnationale krachten te verminderen en Europees grondgebied en
individuen in soevereine staten te verdelen. Door te streven naar een internationale orde
die is afgeleid van overeengekomen regels en grenzen en door deze te baseren op een
veelheid van staten van gelijk belang, was Westfalen een beslissend keerpunt.
19e eeuw: Het tijdperk van het positivisme, waarvan werd gelooft dat de enige echte
rechtsbron de wil van de staat was. In plaats van een universeel rechtssysteem (zoals
weergegeven in het natuurrecht), gelooft positief recht in een gefragmenteerd systeem
waarin staten gebonden zijn aan verschillende wettelijke verplichtingen. Volgens de
consensuele theorie bestaat er geen internationale juridische verplichting, tenzij een staat
ermee heeft ingestemd gebonden te zijn aan een regel en behoudt de staat het recht om te
handelen zoals hij wil. Het was in deze periode dat de eerste multilaterale
verdragsverordening inzake gewapende conflicten werd gesloten. Nog belangrijker waren
de twee Haagse Conferenties van 1899 en 1907 die leidden tot de goedkeuring van een
aantal belangrijke verdragen over het voeren van oorlog en de oprichting van een
permanent Hof van Arbitrage (permanent Court of Arbitration).
Interbellum (interwar period): De belangrijkste ontwikkeling was de oprichting van de
Volkenbond in 1919 (League of Nations), een organisatie die tot taak had de wereldvrede te
handhaven. De bond (League) verbood oorlog niet, maar probeerde het uitbreken van
oorlog te beperken door van staten te eisen dat ze potentiële destabiliserende kwesties
voorleggen aan schikkingsmechanismen. Een poging om oorlog te verbieden kwam in 1928
met het Verdrag van Parijs (Treaty of Paris, bekend als Kellogg-Briand-pact), dat partijen
verplichtte af te zien van oorlog als een manier om internationale geschillen te beslechten.
Een belangrijke prestatie was de oprichting van het Permanent Hof van Justitie (Permanent
Court of Justice; PCIJ) in Den Haag, de voorloper van het IGH (International Court of Justice;
ICJ).
Onmiddellijk na de Tweede Wereldoorlog:
o De Volkenbond (League of Nations) werd vervangen door de Verenigde Naties
(United Nations), die tot taak hadden de internationale vrede en veiligheid te
handhaven. Het Handvest van de VN (oprichtingsverdrag van de VN; United Nations
Charter) introduceerde een verbod op het gebruik van geweld en gaf de
, Veiligheidsraad (Security Council; UNSC) de bevoegdheid om de internationale vrede
en veiligheid te handhaven en zo nodig krachtige maatregelen toe te staan.
o Het VN-handvest stelde ook een Algemene Vergadering (General Assembly) in.
Hoewel het uitsluitend adviserend is, biedt het een organisatiestructuur waarin alle
staten vertegenwoordigd zijn. Het kan en wordt gebruikt om een breed scala aan
doelen van mondiaal belang te bevorderen. Vooral in het proces van dekolonisatie.
De VN fungeert als overkoepelende structuur (umbrella structure) voor veel
belangrijke internationale organisaties, zoals het Internationaal Monetair Fonds,
Wereldhandelsorganisatie (WTO) en de Algemene Overeenkomst inzake Tarieven en
Handel (GATT).
o Noord-Amerikaanse Verdragsorganisatie; North American Treaty
Organization (NATO): In 1949 opgericht om de dreiging van de Sovjet-Unie tegen te
gaan, maar is ook van belang door te zorgen voor multilaterale samenwerking op
vele terreinen.
o In 1949 werd de Raad van Europa (Council of Europe) opgericht om de
intergouvernementele en interparlementaire samenwerking te versterken. Een jaar
later nam de Raad het EVRM (European Convention on Human Rights (ECHR) aan.
Het Europees Hof voor de Rechten van de Mens (European Court of Human Rights
(ECHR) werd bij het Verdrag in Straatsburg opgericht. Het behandelt klachten van
individuele burgers en kan bindende uitspraken doen.
o Europese Unie (EU): In 1951 richtten 6 Europese staten de EGKS (Europese
Gemeenschap voor Kolen en Staal) op. In 1957 werd dit de EEG (Europese
Economische Gemeenschap) en in 1993 begon de EU te lijken op wat ze nu is. Het
Verdrag van Maastricht (Maastricht Treaty) (waarmee de EU werd opgericht) werd
aangenomen.
o Brexit: In een historisch referendum op 21 juni 2016 besloot een meerderheid van
de Britse kiezers dat het VK de EU moest verlaten. Op 31 januari 2020 heeft het VK
de EU verlaten.
Internationaal recht vs. nationaal recht
Het internationaal recht heeft zijn eigen suprematie boven het nationale recht.
De wijze waarop het internationaal recht in nationale rechtsstelsels wordt toegepast door
de wetgever en de nationale rechtbanken. Twee verschillende benaderingen:
o Monisme: nationaal en internationaal recht vormen één rechtsorde of een geheel
van onderling met elkaar verweven rechtsorden die als samenhangend worden
beschouwd. Het internationaal recht kan rechtstreeks worden toegepast in het
nationale systeem en de internationale norm prevaleert in geval van een conflict.
Hans Kelsen Grundnorm
o Dualisme: nationaal en internationaal recht zijn twee afzonderlijke rechtssystemen
die onafhankelijk van elkaar opereren. Het internationaal recht regelt de relatie
tussen staten en het nationale recht regelt de relatie tussen burgers en de staat.
Het internationaal recht moet worden vertaald in het nationale rechtsstelsel door de
goedkeuring van nationale wetgeving
Praktijk: pluralisme elk rechtssysteem bepaalt hoe rekening wordt gehouden met de
normen van andere systemen.
Bronnen (sources)
Rechtsbronnen bevatten de juridische antwoorden op de vragen die niet in het nationale recht
kunnen worden beantwoord. In het nationale recht is de identificatie van rechtsbronnen meestal
geen probleem. Dit is moeilijker in het internationaal recht vanwege de volgende problemen:
- Afwezigheid (absence) van een gecentraliseerd rechtssysteem;
Het ontbreken (the lack) van een universele wetgevende macht (legislature);
Het ontbreken van een stelsel van rechtbanken met verplichte rechtsmacht (compulsory
jurisdiction);
Wettelijke verplichtingen kunnen voortvloeien uit meer dan één bepaalde bron.
De moderne bronnentheorie, zoals weerspiegeld in art. 38 Statuut IGH, is gebaseerd op de
positivistische consensuele theorie. Ongeacht of zij uitdrukkelijk tot uitdrukking komen in een
verdrag of meer stilzwijgend in een internationaal gebruik dat als wet wordt aanvaard of in een
algemeen beginsel dat door staten is erkend, worden alle internationaalrechtelijke verplichtingen
geacht te zijn afgeleid van de instemming van de staat. Artikel 38 Statuut IGH somt de bronnen
van het internationaal recht op:
1. Internationale conventies; verdragen overeenkomsten.
2. Internationaal gewoonterecht
3. De algemene beginselen
, 4. Behoudens de bepalingen van art. 59 IGH, rechterlijke beslissingen en de leringen van de
hoogst gekwalificeerde publicisten van de verschillende naties
Hoewel (even though) art. 38 uitsluitend (purely directed) tot het IGH is gericht, wordt het toch van
algemeen belang geacht. Er wordt een onderscheid gemaakt tussen primaire en secundaire
rechtsbronnen:
Primair recht: wordt gevormd door verdragen, gewoonterecht en algemene beginselen;
Secundair recht: verwijst naar rechterlijke beslissingen en wetenschappelijke bijdragen.
De eerste drie genoemde rechtsbronnen onder het primaire recht zijn rechtsscheppend, omdat ze
nieuw recht creëren. De laatste 2 genoemde soorten recht zijn wet identificerend, omdat ze
proberen de inhoud van bestaand recht te verduidelijken.
Verdragen
De definitie van een verdrag is te vinden in art. 2 Vienna Convention on the Law of Treaties; VCLT.
We onderscheiden:
Bilaterale verdragen: verdragen tussen twee staten;
Multilaterale verdragen: (verdragen tussen meer dan twee staten): hebben vaak een
algemene strekking en hebben wetgevende kenmerken.
Internationaal gewoonterecht (Customary international law)
Door de afwezigheid van een internationale wetgever is het gewoonterecht een belangrijke bron
van internationaal recht geworden en veel bekende rechtsbeginselen zijn ontleend aan het
gangbare gebruik en de interstatelijke praktijk. Als juridische bron is gewoonte controversieel en
het is niet zo eenvoudig om gewoonte te accepteren als bron van internationaal recht.
Internationaal gewoonterecht ontstaat wanneer een bepaalde manier van handelen:
- Wordt gevolgd als een algemene praktijk tussen staten; en
- Door die staten als juridisch bindend worden aanvaard.
Om als bron van internationaal recht te kunnen worden aangemerkt, moet een gewoonte aan een
aantal eisen voldoen:
1. Het objectieve element (state practice): Het moet de manier zijn waarop de dingen worden
gedaan. Dit vereist een consequente herhaling van een bepaald gedrag, waarbij alle
handelingen in aanmerking kunnen worden genomen: zowel fysieke als verbale
handelingen. Houd er rekening mee dat verbale handelingen alleen kunnen worden
overwogen als ze openbaar zijn! Dit eerste element kan worden onderverdeeld in drie
kleinere vereisten:
1. Consistentie (Consistency): De praktijk moet redelijk uniform zijn. In de Nicaragua-
zaak stelde het Hof dat niet mag worden verwacht dat staten 'met volledige
consistentie' handelen. Het gedrag moet over het algemeen consistent zijn, maar
kleine afwijkingen kunnen aanvaardbaar zijn.
2. Duur (duration): Het Hof heeft in de zaken continentaal plat van de Noordzee
geoordeeld dat "het verstrijken van slechts een korte periode niet
noodzakelijkerwijs een beletsel vormt voor de vorming van een nieuwe regel van
gewoonterecht".
3. Algemeenheid (generality): Unanimiteit is niet vereist (required), maar de praktijk
moet de meerderheid van de staten omvatten. In de zaken over het continentaal
plat van de Noordzee verklaarde het IGH dat de praktijk van staten "wier belangen
in het bijzonder worden geschaad" van belang was.
2. De subjectieve eis (opinio juris): De gewoonte (custom) is juridisch bindend wanneer deze
als wet wordt aanvaard eis van opinio juris sive necessitatis. Het subjectieve element is
van belang wanneer een staat in strijd met een gewoonteregel handelt. Zoals in Nicaragua
is gesteld, zal een staat die een schending van een regel van internationaal gewoonterecht
verdedigt, "door een beroep te doen op uitzonderingen of rechtvaardigingen die in de regel
zijn opgenomen, de gewoonte daadwerkelijk bevestigen en niet verzwakken".
Als een regel eenmaal tot stand is gekomen, kan er geen bezwaar meer worden gemaakt. Nieuwe
staten zijn ook gebonden aan het bestaande gewoonterecht. Ten slotte is de regel van de
persistent objector (bepaalt dat als een staat tijdens de vorming van die norm voortdurend bezwaar
maakt tegen een nieuw opkomende norm van internationaal gewoonterecht, de staat van de norm
is vrijgesteld zodra deze zich in het recht heeft uitgeprocedeerd).
Niet van toepassing op dwingende normen (peremptory norms)/jus cogens. Wanneer je met dit
onderwerp te maken hebt, vergeet dan niet de relevante jurisprudentie te noemen die invulling
geven aan de hierboven genoemde vereisten.
, De relatie tussen gewoonterecht en verdragsrecht
Wanneer een verdrag het internationaal gewoonterecht codificeert, zijn de verdragspartijen
gebonden aan zowel het verdrag als het internationaal gewoonterecht. Niet-verdragspartijen zijn
alleen gebonden aan het internationaal gewoonterecht. Het Hof stelde in de Nicaragua-zaak dat
gewoonte- en verdragsrecht naast elkaar een afzonderlijk bestaan behouden. We kunnen twee
situaties onderscheiden waarin gewoonte- en verdragsrecht over 1 onderwerp naast elkaar
bestaan:
Een situatie waarin de inhoud van een verdragsrechtelijke en een op gewoonte gebaseerde
verplichting identiek is. In dit geval zullen de twee bronnen elkaar aanvullen en versterken.
Een situatie waarin de inhoud van de twee verplichtingen niet identiek is. Gewoonlijk
prevaleert het verdrag boven het gewoonterecht tussen partijen bij het verdrag. Maar er
zijn twee situaties waarin een andere regel van toepassing kan zijn:
o Als het verdrag zich heeft ontwikkeld na de inconsistente verdragsregel, is de
situatie minder duidelijk. Oplossingen:
Lex posterior: de wet van later in de tijd prevaleert.
De daaropvolgende gewoonteregel wijzigt de inhoud van de verdragsregel.
o Als er een conflict is tussen een algemene regel en een specifieke regel, is de
specifieke regel van toepassing (lex specialis-beginsel).
Algemene beginselen
Hoewel het IGH zelden (rarely) verwijst naar algemene principes, is het duidelijk dat principes nooit
ver uit de gedachten van de rechters zijn. Ze geven richting aan de toepassing van het
internationale recht of reguleren de interactie tussen rechtsnormen. Algemene beginselen van
internationaal recht zouden zich ertegen verzetten dat het Hof geen uitspraak kan doen in een
geschil wegens een tekort aan toepasselijk recht non liquet. Algemene beginselen waren dus in
de eerste plaats bedoeld als gap fillers. Voorbeelden van principes zijn:
Eigen vermogen (equity);
Beginsel van goede trouw (Principle of good faith): staten moeten eerlijk handelen bij het
nakomen van hun internationale verplichtingen. Het IGH verwees naar dit principe in de
Nuclear Tests Cases.
Pacta sunt servanda: (internationale) verplichtingen zijn bindend.
Het 'no-harm'-principe: Dit speelt een rol in het milieurecht.
Gezag van gewijsde (Res Judicta): zorgt ervoor dat een rechtszaak op een moment eindigt.
Rechterlijke beslissingen
Als het belangrijkste gerechtelijke orgaan van de VN worden de beslissingen en adviezen van het
IGH zorgvuldig onderzocht. In de praktijk kan er een dunne lijn zijn tussen de gevallen waarin het
Hof het recht slechts identificeert in plaats van ontwikkelt. Het IGH is niet gebonden aan zijn
eerdere uitspraken, maar streeft naar het handhaven van de juridische consistentie en verwijst
meestal naar zijn jurisprudentie. Ook de uitspraken van arbitragehoven bevatten belangrijke
bijdragen. Andere relevante internationale gerechtshoven zijn het EHRM en het Hof van Justitie van
de EU (Court of Justice of the European Union; CJEU). Soms, afhankelijk van de omstandigheden
(circumstances), zijn beslissingen van nationale rechtbanken relevant.
Wetenschappelijke bijdragen (Scholarly contributions)
Hoewel academische bijdragen worden opgesomd in art. 38 Statuut IGH, verwijst het IGH zelden
hiernaar. De eerder genoemde ILC speelt echter (however) wel een bijzondere rol in het
internationaal recht. Het is de bedoeling dat de samenstelling van de Commissie representatief is
voor alle belangrijke rechtsstelsels in de wereld en dat de leden op persoonlijke titel zitting hebben.
De ILC selecteert onderwerpen en doet voorstellen voor ontwerpverdragen en codificaties. Als een
ILC-voorstel leidt tot de goedkeuring van belangrijke verdragen, kunnen hun ontwerpartikelen en
commentaren daarop dienen als waardevolle interpretatieve instrumenten.
Eenzijdige verklaringen (Unilateral statements/declarations)
Eenzijdige verklaringen van vertegenwoordigers van staten kunnen juridisch bindende
verplichtingen met zich meebrengen, maar de bedoeling van de staat moet duidelijk zijn:
1. Restrictieve interpretatie
2. Tekst van de verklaring
3. Omstandigheden van de verklaring.
De meest in het oog springende geval over dit onderwerp zijn de kernproeven. Deze zaken
evolueerden rond beloften van Frankrijk dat ze zouden stoppen met kernproeven rond Australië en
Nieuw-Zeeland. Door de formulering van de verklaringen en het publiek waarvoor het werd
afgelegd, gaf het aan dat ze instemde deze tests te staken en heeft het een belofte voor zichzelf
gecreëerd, aldus het Hof. Een eenzijdige verklaring moet alleen als bindend worden beschouwd als
deze in duidelijke en specifieke bewoordingen is vermeld.
