Oefentoets met volledige antwoorden Arbeidsrecht

Oefentoets Arbeidsrecht -en verhoudingen - ANTWOORDMODEL

Samira en Henk zijn werkzaam bij Havenimport BV aan de Heijplaat in Rotterdam. Havenimport
bouwt en verbouwt allerlei soorten vaartuigen en materiaal voor in de scheepsbouw. Henk werkt
daar al sinds 2012 onafgebroken als senior lasser en Samira werkt als oproepkracht. Zij heeft een
zogenaamd nul-urencontract getekend en sinds 1 april 2020 is zij maandelijks voor gemiddeld 36 uur
opgeroepen. De werkzaamheden die Samira uitvoert, zijn voornamelijk van administratieve aard
(boekhouding bijwerken, verkoop en inkoopfacturen opstellen). Zij krijgt hiervoor instructies van het
hoofd van de afdeling administratie, de heer Van Gelder.

Vraag 1: Geef gemotiveerd aan of Samira een arbeidsovereenkomst heeft met Havenimport BV.

Antwoord vraag 1:

Artikel 7:610 BW (=bron) geeft aan dat er sprake is van een arbeidsovereenkomst als wordt voldaan
aan de volgende drie voorwaarden:

- Een dienstbetrekking (gezagsverhouding)
- Arbeid verrichten
- Loon
Toegepast op de casus betekent dit:

Er is in beginsel sprake van een gezagsverhouding als de werkgever eenzijdig instructies kan geven
die de werknemer dan uit dient te voeren. In het geval van Samira krijgt zij instructies van haar
werkgever (toepassing vw 1)

De tweede voorwaarde is dat de werknemer de arbeid persoonlijk dient te verrichten en zich dus niet
zomaar kan laten vervangen door een derde (art 7: 659 lid 1 BW). Samira zal zelf de werkzaamheden
waarvoor zij een contract is aangedaan persoonlijk moeten verrichten. Aan deze voorwaarde zal dus
ook worden voldaan (toepassing vw 2).

De laatste voorwaarde is dat er sprake moet zijn van een tegenprestatie in de vorm van loon. Hoewel
de casus niet expliciet een melding maakt van haar salaris, is het logisch dat zij hiervoor een salaris
betaald krijgt (toepassing vw 3).

Arrest 6 november 2020  als aan wettelijke vereisten is voldaan, kan gesproken worden van een
arbeidsovereenkomst. Hieraan is voldaan (zie voorgaande uitwerking).

Kortom: Ja, Samira heeft een arbeidsovereenkomst (=conclusie).

Vraag 2: Geef gemotiveerd aan wat de arbeidsrechtelijke positie van Henk is.

Antwoord (verkort): Ook Henk heeft een arbeidsovereenkomst. Zie voor voorwaarden vraag 1. Omdat
Henk al sinds 2012 bij het bedrijf werkt, is hier sprake van een arb.ovk. voor onbepaalde tijd. Hij werkt
namelijk langer dan 36 maanden daar, dus ook met opeenvolgende contracten, zal hij een vast
dienstverband hebben (art 7: 668a BW).

, Nadat Samira en Henk elkaar in de bedrijfskantine een keertje ontmoet hebben, zijn bij Henk de
vlinders in zijn buik gaan vliegen. Omdat hij zijn verliefdheid niet helemaal in de hand heeft, stuurt hij
Samira een e-mail waarin hij nogal seksueel getinte opmerkingen over haar schrijft. Samira moet er
in eerste instantie om lachen, maar ziet daarna er de ernst van in. Na lang beraad, stapt ze naar het
kantoor van de heer Van Gelder om te vragen of hij haar even kan spreken. Ze legt de situatie uit en
vraagt zich af welke acties ze het beste kan ondernemen. De heer Van Gelder stelt haar gerust en
zegt dat hij een passende actie richting Henk zal nemen. Na een week krijgt Samira plotseling te
horen dat zij niet meer wordt opgeroepen omdat er geen werk meer voor haar is. Samira snapt er
niks van en vraagt aan haar rechtsbijstandsverzekeraar of dat arbeidsrechtelijk wel zomaar kan.

Vraag 3: Geef gemotiveerd aan welke actie Samira kan ondernemen?

Samira heeft weliswaar schriftelijk een arbeidsovereenkomst voor nul-uur, maar in de casus staat dat
zij sinds april 2020 gemiddeld 36 uur per maand wordt opgeroepen. Met een beroep op art 7:610b
BW zal zij een vermoeden van arbeidsomvang van 36 uur kunnen afdwingen. De gemiddelde omvang
over een referteperiode van 3 maanden is namelijk 36 uur.

Daarnaast kan het contract van Samira worden gekwalificeerd als een oproepovereenkomst in de zin
van artikel 7:628a lid 9 BW. Immers, er is sprake van een nulurencontract (de omvang van de arbeid
niet is vastgelegd als één aantal uren per tijdseenheid van ten hoogste een maand). Artikel 7:628a lid
5 BW bepaalt vervolgens als volgt:

- Als de oproepovereenkomst langer heeft geduurd dan 12 maanden;

- Dan dient binnen maand een schriftelijk/elektronisch aanbod gedaan te worden;

- Ter grootte van de gemiddelde arbeidsomvang over die 12 maanden.

Voor opzegging van de arbeidsovereenkomst dient de werkgever in beginsel schriftelijk instemming
te hebben van de werknemer (art 7: 671 BW), tenzij één van de uitzonderingen van lid 1 van
toepassing zal zijn. Geen van deze situaties is hier van toepassing. Het niet meer oproepen wordt
feitelijk gelijkgesteld met een opzegging. Dit betekent dat er dus niet rechtsgeldig is opgezegd en dan
kan Samira een beroep doen op artikel 7: 681 lid 1 sub a BW en een billijke vergoeding laten
toekennen door de kantonrechter of de opzegging door de kantonrechter laten vernietigen. Let op
dat Samira vanaf het moment van opzegging schriftelijk aangeeft dat zij bereid is om de bedongen
arbeid (36 uur) te verrichten, zodat zij een loonvordering kan instellen als de kantonrechter de
opzegging vernietigt en Samira dus gewoon in dienst blijft.

Doordat zij na de opzegging geen werkzaamheden heeft verricht, dient zij de bereidheid aan te geven
om de werkzaamheden wel te blijven verrichten, zodat de werkgever niet kan zeggen dat zij geen
recht heeft op loon voor de dagen dat zij ook niet gewerkt heeft.

Diezelfde week krijgt ook Henk te horen dat hij niet langer welkom meer is bij Havenimport BV. Als
reden wordt aangevoerd dat hij beledigende opmerkingen heeft gemaakt naar een collega waar de
organisatie niet van is gediend. Hij wordt met onmiddellijke ingang verzocht om zijn spullen te
pakken en het pand te verlaten.

Vraag 4: Geef gemotiveerd aan welke actie Henk kan ondernemen?