Samenvatting 2015/2016 Week 3: Hoofdlijnen Wft hoofdstuk 9

Financieel recht: samenvatting week 3 (Hoofdlijnen Wft hoofdstuk 9)

Algemeen
Een prospectus bevat informatie die voor beleggers van belang is. Beleggers kunnen aan de
hand van deze informatie bepalen in welke effecten zij willen beleggen. De centrale bepaling
over prospectussen is art. 5:2 Wft. Uit deze bepaling blijkt dat het verboden is om in
Nederland effecten aan het publiek aan te bieden, of effecten te doen toelaten tot de handel op
een in Nederland gelegen functionerende gereglementeerde markt. Dit is enkel anders
wanneer een door de AFM of een toezichthouder van een andere lidstaat goedgekeurde
prospectus algemeen verkrijgbaar is gesteld. Deze verbodsbepaling wordt ook wel de
prospectusplicht genoemd.

Het verbod van art. 5:2 Wft is alleen van toepassing bij het aanbieden of het doen toelaten tot
de handel van ‘effecten’. Dit begrip is gedefinieerd in art. 1:1 Wft. Het gaat hierbij onder
andere om verhandelbare aandelen, verhandelbare certificaten en verhandelbare obligaties. Er
moet sprake zijn van ‘verhandelbaarheid’. De eigenschappen van een instrument moeten de
verhandelbaarheid mogelijk maken. Of er voor de verhandeling ook daadwerkelijk een markt
is, is niet doorslaggevend. De AFM gaat uit van een ruime, economische benadering van het
begrip verhandelbaarheid.

Art. 5:1 Wft maakt een onderscheid tussen effecten met en zonder aandelenkarakter. Dit
onderscheid is niet van belang voor de vraag of een prospectus algemeen verkrijgbaar moet
worden gesteld. Het onderscheid is wel van belang voor de toepasselijkheid van bepaalde
vrijstellingen en voor het antwoord op de vraag welke toezichthouder (AFM of andere
lidstaat) bevoegd is het prospectus goed te keuren.

- Aanbieden van effecten aan het publiek
Het gaat hier om zowel om het civielrechtelijk aanbod in de zin van art. 6:217 BW tot
het kopen of anderszins verkrijgen van effecten, alsook om de daaraan voorafgaande
fase. Op grond van art. 5:1(a) is ook het uitnodigen tot het doen van een dergelijk
civielrechtelijk aanbod te kwalificeren als ‘aanbieden van effecten aan het publiek’.
De AFM hanteert een ruime uitleg. Er moet overigens sprake zijn van het aanbieden
aan twee of meer personen.
- Doen toelaten tot de handel op een gereglementeerde markt
Het gaat hier kortgezegd om het laten noteren van effecten aan een erkende
gereglementeerde markt. Het verbod van art. 5:2 Wft is in beginsel niet van
toepassing bij alternatieve toelatingen. Het verbod is wel van toepassing indien deze
alternatieve toelating kwalificeert als een aanbieding van effecten aan het publiek.

Het verbod van art. 5:2 Wft is alleen van toepassing wanneer effecten in Nederland aan het
publiek worden aangeboden en/of worden toegelaten tot de handel op een in Nederland
gelegen of functionerende gereglementeerde markt. Dit is de territoriale reikwijdte van de
bepaling.

, Uitzonderingen en vrijstellingen

Generieke uitzonderingen
Het verbod van art. 5:2 Wft is op basis van art. 5:1a Wft niet van toepassing op
geldmarktinstrumenten met een looptijd korter dan twaalf maanden. Daarnaast is het verbod
niet van toepassing op verhandelbare deelnemingsrechten in een open-end
beleggingsinstelling en op verhandelbare deelnemingsrechten in een icbe (art. 5:1a lid 2
Wft).

Specifieke uitzonderingen
Art. 5:3 Wft bevat de uitzonderingen die gelden bij de aanbieding aan het publiek. Art. 5:4
Wft bevat de uitzonderingen die gelden bij de toelating tot de handel op een gereglementeerde
markt. Het verbod van art. 5:2 Wft ziet echter op deze beide activiteiten afzonderlijk. Bij het
gelijktijdig verrichten van beide activiteiten zal dus ook voor beide activiteiten een
uitzondering moeten gelden, wil het verbod van art. 5:2 Wft niet van toepassing zijn.

Onder art. 5:3 Wft gelden onder meer de volgende uitzonderingen:
- Uitzonderingen voor aanbiedingen aan uitsluitend gekwalificeerde beleggers en voor
aanbiedingen aan minder dan 150 niet-gekwalificeerde beleggers.
- Uitgezonderd zijn aanbiedingen waarbij de nominale waarde per effect of het
minimale totale aankoopbedrag per belegger €100.000,- of meer is.
- Uitzonderingen voor aanbiedingen van effecten die in de plaats treden van eerder
aangeboden effecten.
- Uitzonderingen voor effecten die worden aangeboden als dividend of aan
bestuurders, commissarissen, werknemers van de uitgevende instelling.

De uitzonderingen in art. 5:4 Wft lopen voor een deel parallel aan de uitzonderingen voor
aanbiedingen aan het publiek.

Vrijstellingen
Art. 53 VrWft bevat vrijstellingen van het verbod van art. 5:2 Wft. Deze vrijstellingen gelden
voor zowel het aanbieden van effecten aan het publiek als het toelaten van effecten tot de
handel op een gereglementeerde markt.
Art. 54 VrWft bevat vrijstellingen die uitsluitend gelden voor aanbiedingen aan het publiek.
Deze uitzonderingen betreffen de secundaire markt. Het gaat hier om effecten die al eerder
aan het publiek zijn aangeboden of al eerder werden toegelaten tot de handel op een
gereglementeerde markt.
Art. 55 VrWft bevat daarnaast een vrijstelling voor aanbiedingen aan vermogensbeheerders
die op basis van een vrije hand vermogensbeheerovereenkomst effecten aankopen.

Vrijstellingsvermelding
Als bij de aanbieding van effecten aan het publiek een uitzondering of vrijstelling van
toepassing is, is de aanbieder meestal verplicht bij het aanbod een zogeheten
‘vrijstellingsvermelding’ op te nemen (art. 5:5(2) en 5:20(5) Wft). Het doel daarvan is
beleggers te waarschuwen dat geen goedgekeurd prospectus beschikbaar is en dat de
aanbieding niet onder AFM-toezicht staat.