Beknopte complete samenvatting hertentamen Onderneming en Recht,

ONDERNEMING EN RECHT — TENTAMENHANDLEIDING


Week 1 en 2
Wanneer is er sprake van een onderneming?
Er is sprake van een onderneming als is voldaan aan de vereisten van art. 5 Hrgw jo. art. 2 Hrgb:
(1) een voldoende zelfstandig optredende organisatorische eenheid
(2) van een of meer personen
(3) Waarin diensten of goederen worden geleverd of werken tot stand worden gebracht
(4) ten behoeve van derden
(5) met het oogmerk daarmee materieel voordeel te behalen

Wanneer kwalificeert een onderneming als rechtsvorm?
(1) Sprake van rechtspersoonlijkheid?
a. Is er sprake van een notariële akte?
b. Is er dan sprake van een vereniging?
Dan naar rechtsvormen zonder rechtspersoonlijkheid

Art. 7a:1655 BW/Astense Dierenartspraktijk
● maatschap
(1) Overeenkomst (art. 6:213 BW – is niet gebonden aan vormvoorschriften)
(2) Samenwerking; gelijkheid/gelijkwaardigheid
(3) Verdeling van voordeel
(4) Inbreng
(5) Gerichtheid op voordeel voor alle deelnemers

Is in casu voldaan aan de vereisten? Dan toetsen of het ook een vof kan zijn:
● vof
een samenwerkingsovereenkomst tot uitoefening van een bedrijf is alleen een vof of een cv als er
een naar buiten kenbare handelsnaam wordt gevoerd

Vereniging
De vereniging is geregeld in art. 2:26 BW.
(1) een vereniging moet leden hebben
(2) oprichting bij meerzijdige rechtshandeling
(3) moet zijn opgericht bij notariële akte

Als de notariële akte ontbreekt kan er nog sprake zijn van een informele vereniging: hiervoor is het
arrest The Lords Choir van belang. Deze stelt dat er sprake is van een informele vereniging wanneer
‘in eenheid deelneemt aan het rechtsverkeer’. Hieraan is voldaan als er bijvoorbeeld een
bankrekening op naam wordt geopend.

Preconstitutief handelen
Preconstitutief handelen, is handelen voor de nog op te richten BV. De BV is in deze fase nog in
oprichting (i.o.)

Art. 2:203 lid 3 BW volgens de colorimetrische methode
Indien de vennootschap haar verplichtingen uit de bekrachtigde rechtshandeling niet nakomt,

,ONDERNEMING EN RECHT — TENTAMENHANDLEIDING


zijn degenen die namens de op te richten vennootschap handelden hoofdelijk aansprakelijk voor de
schade die de derde dientengevolge lijdt. Indien zij wisten of redelijkerwijs konden weten dat de
vennootschap haar verplichtingen niet zou kunnen nakomen; onverminderd de aansprakelijkheid
terzake van de bestuurders wegens de bekrachtiging.
De wetenschap dat de vennootschap haar verplichtingen niet zou kunnen nakomen, wordt vermoed
aanwezig te zijn wanneer de vennootschap binnen een jaar na de oprichting in staat van
faillissement wordt verklaard.

Oprichtingsgebrek
De wetgever maakt een onderscheid tussen oprichtingsgebreken en ontstaansgebreken. Van een
oprichtingsgebrek is sprake als bijvoorbeeld bij de oprichting van een NV een bankverklaring
ontbreekt. Een oprichtingsgebrek leidt tot een geldige, maar voor ontbinding vatbare rechtspersoon
(art. 2:21 lid 1 onder a BW).

Ontstaansgebrek
Een ontstaansgebrek is bijvoorbeeld het ontbreken van een door een notaris ondertekende akte.
Art. 2:4 lid 1 BW heeft betrekking op ontstaansgebreken. Het gevolg van een ontstaansgebrek is dat
de rechtspersoon niet tot stand is gekomen, terwijl bij een oprichtingsgebrek de rechtspersoon wel
tot stand is gekomen, maar voor ontbinding vatbaar is.

, ONDERNEMING EN RECHT — TENTAMENHANDLEIDING


Week 3
Afgescheiden vermogen
HR Van der Broeke/Van der Linden: Art. 3:191 BW om te kijken of iemand vrijelijk kan beschikken
over de gemeenschap. HR van der Broeke/Van der Linden ⇒ vennootschappelijk vermogen is een
gebonden gemeenschap, waar niet vrij over beschikt kan worden. Is NIET rechtstreeks van
toepassing op de maatschap (art. 3:189 BW). Maar de HR heeft gezegd dat ze wel volgens deze lijn
redeneert en het hier ook op van toepassing kan zijn.
→ Door de vennootschappelijke gemeenschap op te zeggen, komt jouw deel vrij en kun je er toch
vrijelijk over beschikken.

Uit HR van der Broeke/Van der Linden volgt dat alleen de schuldeisers van de vennootschap (zaak
schuldeisers) zich kunnen verhalen op het vermogen van de vennootschap. Privéschuldeisers zijn
geen zaak schuldeisers van de vennootschap en kunnen zich dus niet via hun privé vordering
verhalen op het afgescheiden vermogen van de vennootschap.

Personenvennootschappen:
Ontstaan door een samenwerking aan te gaan
- maatschap (boek 7a - art. 7A:1655 BW)
- vof (art. 15 WvK e.v.)
- cv (art. 19 WvK e.v.)
Maatschap heeft een vennootschappelijk (=afgescheiden) vermogen: dit komt voort uit HR van der
Broeke/van der Linden. Vennoten kunnen enkel zichzelf binden, tenzij er een volmacht is gegeven.
Dan bindt hij ook de vennootschap (art. 7A:1681 BW)

Rechtspersonen:
ontstaan bij notariële akte (behalve de informele vereniging - eis: leden)
Een rechtspersoon is een zelfstandige drager van rechten en plichten
Art. 2:3 BW jo 2:5 BW
● vereniging (art. 2:26 BW)
- informele vereniging: enige rechtspersoon die NIET bij notariële akte is opgericht
- formele vereniging
● coöperatie (art. 2:53 BW)
- owm
● NV (art. 2:64 BW)
● BV (art. 2:175 BW)
● Stichting (art. 2:285 BW)

NV en BV
NV en BV zijn kapitaalvennootschappen. Zij hebben een in aandelen verdeeld kapitaal. Het is een
vermogen dat bestaat uit aandelen. De eigenaren van deze aandelen zijn aandeelhouders, die
kunnen zich verenigen in de algemene vergadering (AV). Het aandelenkapitaal per vennoot kan
uitmaken voor:
- het stemrecht
- de winstverdeling