Hoorcollege 1 – ondernemingsvormen – oprichting bv/nv
Formaliteiten oprichting nv/bv
- Constitutief vereiste: notariële akte
Indien deze ontbreekt is de nv/bv niet ontstaan en wordt het vermogen
vereffend – 2:4 lid 1 jo. 4 BW
- Geen constitutief vereiste – inschrijving nv/bv in handelsregister
Echter: bestuurders hoofdelijk aansprakelijk ex 2:69 lid 2 onder a/180 lid 2 BW
Inschrijvingsaansprakelijkheid
- Hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders
- Voor elke tijdens hun bestuur verrichte rechtshandeling
- Voordat eerste inschrijving in handelsregister is geschied
Alsnog aan voldoen werkt alleen voor de toekomst
Redelijkheid en billijkheid kunnen meebrengen dat vennootschapscrediteur
geen beroep kan doen op 2:69/180 lid 2 BW – Staalbankiers
Bank werd gebeld door notaris dat bv direct geld nodig was, maar dat
certificaat van inschrijving nog ontbrak. Bank besloot desondanks geld over te
maken
Handelen in naam nv/bv i.o.
1. Directe binding in oprichtingsakte – 2:93/203 lid 4 BW
- Limitatief aantal rechtshandelingen
Onzorgvuldig? Sanctie 2:9 en 2:138/248 BW van overeenkomstige toepassing
2. Bekrachtiging na oprichting – 2:93/203 lid 1 BW
Gebondenheid nv/bv vervangt gebondenheid handelende persoon
- Voorwaarden
a. Identiteitseis = gebruik naam nv/bv i.o.
b. Voldoende concrete oprichtingsplannen
Hangt van omstandigheden van het geval of hier aan is voldaan
Van der Heijden/Van Hoogenhuijze i.o. – in ieder geval niet voldoende dat na
sluiten ovk een willekeurige bv wordt opgericht die de overeenkomst
bekrachtigt.
Onder omstandigheden mogelijk dat wanneer de vennootschap die partijen op
het oog hadden niet wordt opgericht, maar de desbetreffende onderneming
wordt overgenomen door een al bestaande vennootschap, waarvan de naam
door statutenwijziging is veranderd, die laatste vennootschap door de
bekrachtiging gebonden is aan de ovk die door de vennootschap i.o. is
aangegaan – Hemmen
Lid 2 – tenzij uitdrukkelijk anders bedongen
Lid 3 – vangnet – toch aansprakelijkheid voor handelende persoon bij
wetenschap van benadeling
Wordt vermoed bij faillissement binnen een jaar na oprichting
, Aansprakelijkheid bestuurder indien ten tijde van bekrachtiging wetenschap
van benadeling – 2:93/203 lid 3 BW en 6:162 BW
Om bestuurdersaansprakelijkheid ex 2:69/180 lid 2 BW te voorkomen is het
raadzaam om pas te bekrachtigen nadat de nv/bv is ingeschreven in het
handelsregister (en bij bv is voldaan aan minimumstortingsplicht)
Echter: bestaat bij bestuurder ten tijde van bekrachtiging wetenschap van
benadeling? – persoonlijke aansprakelijkheid ex 6:162 BW jegens
vennootschapscrediteur – Beklamel
Hoorcollege 2 – crediteurenbescherming bij nv/bv
Nv stortingsminima
1. Elk aandeel storting van minimaal 25% van de nominale waarde – 2:80 BW
2. Minimum gestort kapitaal €45.000 – 2:67 lid 2 en 3 BW
Sanctie op schending 1/2: stortingsaansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2
sub b en c BW
- Stortingsaansprakelijkheid
25%-storting betreft het totaal van de stortingen – 2:69 lid 2 sub c BW
Geen disculpatiemogelijkheid
Bij hoge uitzondering biedt R&B van 6:2 BW uitkomst – Staalbankiers
Nv bankverklaring
1. A-verklaring – 2:93 lid 1 sub a BW
2. B-verklaring
Hoofdelijke aansprakelijkheid voor alle onttrekkingen aan de bankrekening van
de nv, totdat de nv deze uitdrukkelijk bekrachtigt
Bij niet-zakelijke aanwending van onttrokken bedragen lopen bestuurders
aansprakelijkheidsrisico’s wegens kob indien er wordt bekrachtigd – 2:9/138
BW
- Sancties ontbreken bankverklaring
a. Oprichtingsgebrek
Ontbinding – 2:21 lid 1 sub a BW
b. Hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2 sub a BW
- Eis van daadwerkelijke inbreng
Afgifte van een geldige bankverklaring is niet doorslaggevend voor het voldoen
aan de stortingsplicht
Extra voorwaarde: moet daadwerkelijk geld door oprichter/aandeelhouder aan
de nv ter beschikking worden gesteld – Bas-C
Aan deze voorwaarde is niet voldaan indien de storting plaatsvindt met gelden
die zijn geleend van de nv in oprichting of indien de nv i.o. een vordering krijgt
op de oprichter
Bij een kasrondje is wel voldaan aan de eis van daadwerkelijke storting
Voorwaarden:
a. Geldige bankverklaring afgegeven
, b. Storting moet door nv in oprichtingsakte zijn aanvaard
c. Aan eis van daadwerkelijke storting moet zijn voldaan
Echter: is terugstorting van deze gelden na oprichting wel in belang nv?
Mogelijke sanctie wegens kob – 2:9/138 BW
Complicaties eis van daadwerkelijke inbreng bij opvolgende bestuurders en
aandeelhouders
Opvolgende aandeelhouders – aansprakelijkheid voor volstorting – 2:90 BW
Opvolgende bestuurders – stortingsaansprakelijkheid ex 2:69 lid 2 BW
Bv stortingsplicht
- Uitstel stortingsplicht – 2:191 BW
- Afschaffing bankverklaring
- Handhaving eis van daadwerkelijke storting
Nv verplichte accountantscontrole bij inbreng in natura
- Publicatievoorschrift – 2:94 lid 1 sub d BW
Inbreng dient economisch waardeerbaar te zijn – 2:80b BW
- Objectieve inbrengcontrole
a. Beschrijving inbreng
b. Accountantsverklaring – 2:94a lid 2 BW
De beschrijving en accountantsverklaring moeten aan de oprichtingsakte
worden gehecht
Sancties op ontbreken (een van) beide
1. Oprichtingsgebrek – 2:21 lid 1 sub a BW
2. Aansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2 sub a BW
3. Aansprakelijkheid oprichters – 2:93 lid 4 jo. 2:9 BW
Uitzonderingen op inbrengcontrole – 2:94a lid 3 en 6 BW
Bv inbreng in natura
- Publicatie inbreng in natura – 2:204 lid 1 sub c BW
- Waardering naar economische maatstaven – 2:191b lid 1 BW
- Opmaken en ter inzage leggen van beschrijving op kantoor bv – 2:204a/204b lid 1
BW
Nv quasi-inbreng
Verkrijging van een bestanddeel dat een jaar voor oprichting of nadien toebehoorde
aan oprichter nv – 2:94c BW
Verkrijging om baat ongeacht waarde
Verkrijging binnen bepaalde termijn
- Vereisten
Formaliteiten oprichting nv/bv
- Constitutief vereiste: notariële akte
Indien deze ontbreekt is de nv/bv niet ontstaan en wordt het vermogen
vereffend – 2:4 lid 1 jo. 4 BW
- Geen constitutief vereiste – inschrijving nv/bv in handelsregister
Echter: bestuurders hoofdelijk aansprakelijk ex 2:69 lid 2 onder a/180 lid 2 BW
Inschrijvingsaansprakelijkheid
- Hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders
- Voor elke tijdens hun bestuur verrichte rechtshandeling
- Voordat eerste inschrijving in handelsregister is geschied
Alsnog aan voldoen werkt alleen voor de toekomst
Redelijkheid en billijkheid kunnen meebrengen dat vennootschapscrediteur
geen beroep kan doen op 2:69/180 lid 2 BW – Staalbankiers
Bank werd gebeld door notaris dat bv direct geld nodig was, maar dat
certificaat van inschrijving nog ontbrak. Bank besloot desondanks geld over te
maken
Handelen in naam nv/bv i.o.
1. Directe binding in oprichtingsakte – 2:93/203 lid 4 BW
- Limitatief aantal rechtshandelingen
Onzorgvuldig? Sanctie 2:9 en 2:138/248 BW van overeenkomstige toepassing
2. Bekrachtiging na oprichting – 2:93/203 lid 1 BW
Gebondenheid nv/bv vervangt gebondenheid handelende persoon
- Voorwaarden
a. Identiteitseis = gebruik naam nv/bv i.o.
b. Voldoende concrete oprichtingsplannen
Hangt van omstandigheden van het geval of hier aan is voldaan
Van der Heijden/Van Hoogenhuijze i.o. – in ieder geval niet voldoende dat na
sluiten ovk een willekeurige bv wordt opgericht die de overeenkomst
bekrachtigt.
Onder omstandigheden mogelijk dat wanneer de vennootschap die partijen op
het oog hadden niet wordt opgericht, maar de desbetreffende onderneming
wordt overgenomen door een al bestaande vennootschap, waarvan de naam
door statutenwijziging is veranderd, die laatste vennootschap door de
bekrachtiging gebonden is aan de ovk die door de vennootschap i.o. is
aangegaan – Hemmen
Lid 2 – tenzij uitdrukkelijk anders bedongen
Lid 3 – vangnet – toch aansprakelijkheid voor handelende persoon bij
wetenschap van benadeling
Wordt vermoed bij faillissement binnen een jaar na oprichting
, Aansprakelijkheid bestuurder indien ten tijde van bekrachtiging wetenschap
van benadeling – 2:93/203 lid 3 BW en 6:162 BW
Om bestuurdersaansprakelijkheid ex 2:69/180 lid 2 BW te voorkomen is het
raadzaam om pas te bekrachtigen nadat de nv/bv is ingeschreven in het
handelsregister (en bij bv is voldaan aan minimumstortingsplicht)
Echter: bestaat bij bestuurder ten tijde van bekrachtiging wetenschap van
benadeling? – persoonlijke aansprakelijkheid ex 6:162 BW jegens
vennootschapscrediteur – Beklamel
Hoorcollege 2 – crediteurenbescherming bij nv/bv
Nv stortingsminima
1. Elk aandeel storting van minimaal 25% van de nominale waarde – 2:80 BW
2. Minimum gestort kapitaal €45.000 – 2:67 lid 2 en 3 BW
Sanctie op schending 1/2: stortingsaansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2
sub b en c BW
- Stortingsaansprakelijkheid
25%-storting betreft het totaal van de stortingen – 2:69 lid 2 sub c BW
Geen disculpatiemogelijkheid
Bij hoge uitzondering biedt R&B van 6:2 BW uitkomst – Staalbankiers
Nv bankverklaring
1. A-verklaring – 2:93 lid 1 sub a BW
2. B-verklaring
Hoofdelijke aansprakelijkheid voor alle onttrekkingen aan de bankrekening van
de nv, totdat de nv deze uitdrukkelijk bekrachtigt
Bij niet-zakelijke aanwending van onttrokken bedragen lopen bestuurders
aansprakelijkheidsrisico’s wegens kob indien er wordt bekrachtigd – 2:9/138
BW
- Sancties ontbreken bankverklaring
a. Oprichtingsgebrek
Ontbinding – 2:21 lid 1 sub a BW
b. Hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2 sub a BW
- Eis van daadwerkelijke inbreng
Afgifte van een geldige bankverklaring is niet doorslaggevend voor het voldoen
aan de stortingsplicht
Extra voorwaarde: moet daadwerkelijk geld door oprichter/aandeelhouder aan
de nv ter beschikking worden gesteld – Bas-C
Aan deze voorwaarde is niet voldaan indien de storting plaatsvindt met gelden
die zijn geleend van de nv in oprichting of indien de nv i.o. een vordering krijgt
op de oprichter
Bij een kasrondje is wel voldaan aan de eis van daadwerkelijke storting
Voorwaarden:
a. Geldige bankverklaring afgegeven
, b. Storting moet door nv in oprichtingsakte zijn aanvaard
c. Aan eis van daadwerkelijke storting moet zijn voldaan
Echter: is terugstorting van deze gelden na oprichting wel in belang nv?
Mogelijke sanctie wegens kob – 2:9/138 BW
Complicaties eis van daadwerkelijke inbreng bij opvolgende bestuurders en
aandeelhouders
Opvolgende aandeelhouders – aansprakelijkheid voor volstorting – 2:90 BW
Opvolgende bestuurders – stortingsaansprakelijkheid ex 2:69 lid 2 BW
Bv stortingsplicht
- Uitstel stortingsplicht – 2:191 BW
- Afschaffing bankverklaring
- Handhaving eis van daadwerkelijke storting
Nv verplichte accountantscontrole bij inbreng in natura
- Publicatievoorschrift – 2:94 lid 1 sub d BW
Inbreng dient economisch waardeerbaar te zijn – 2:80b BW
- Objectieve inbrengcontrole
a. Beschrijving inbreng
b. Accountantsverklaring – 2:94a lid 2 BW
De beschrijving en accountantsverklaring moeten aan de oprichtingsakte
worden gehecht
Sancties op ontbreken (een van) beide
1. Oprichtingsgebrek – 2:21 lid 1 sub a BW
2. Aansprakelijkheid bestuurders – 2:69 lid 2 sub a BW
3. Aansprakelijkheid oprichters – 2:93 lid 4 jo. 2:9 BW
Uitzonderingen op inbrengcontrole – 2:94a lid 3 en 6 BW
Bv inbreng in natura
- Publicatie inbreng in natura – 2:204 lid 1 sub c BW
- Waardering naar economische maatstaven – 2:191b lid 1 BW
- Opmaken en ter inzage leggen van beschrijving op kantoor bv – 2:204a/204b lid 1
BW
Nv quasi-inbreng
Verkrijging van een bestanddeel dat een jaar voor oprichting of nadien toebehoorde
aan oprichter nv – 2:94c BW
Verkrijging om baat ongeacht waarde
Verkrijging binnen bepaalde termijn
- Vereisten
