HOORCOLLEGE AANTEKENINGEN INSOLVENTIERECHT
WEEK 1 HOOFDLIJNEN FAILLISSEMENT
I. Actualiteit: wetgeving op komst
Wetsvoorstel Continuïteit Ondernemingen I (pre-pack): De pre-pack leidt soms echter tot
kritiek. Worden de rechten van de werknemers op deze manier niet te makkelijk opzijgezet?
Is het niet een verkapte vorm van overgang van onderneming? Deze vraag is voorgelegd aan
het Europese Hof van Justitie. Op 29 maart 2017 heeft de advocaat-generaal zijn conclusie in
deze zaak gepubliceerd die grote gevolgen kan hebben voor de praktijk van de pre-pack.
De zaak die hieraan ten grondslag ligt betreft het faillissement van kinderopvang Estro Groep.
Nadat bleek dat Estro niet meer aan haar verplichtingen kon voldoen, heeft zij een plan
opgesteld om door middel van een pre-pack direct na het faillissement door te starten met
minder locaties en minder werknemers. Daartoe heeft zij de rechtbank verzocht om een
beoogd curator aan te stellen, waartoe de rechtbank ook is overgegaan. Vervolgens is op 20
juni 2014 een nieuwe vennootschap opgericht, genaamd Smallsteps B.V. om als doorstartende
onderneming te dienen.
Op 5 juli 2014 is het faillissement van Estro uitgesproken en op diezelfde dag is een
koopovereenkomst getekend tussen de curator (die tevens de bewindvoerder was
voorafgaande aan het faillissement) en Smallsteps, een en ander conform het voorafgaand aan
het faillissement opgestelde plan. Aan 2600 geselecteerde werknemers is toen een nieuwe
arbeidsovereenkomst aangeboden. De rest werd ontslagen.
De FNV heeft zich namens een aantal ontslagen werknemers op het standpunt gesteld dat er
feitelijk sprake is van overgang van onderneming en dat de werknemers daarom van
rechtswege zijn overgegaan naar Smallsteps. Smallsteps stelt daarentegen dat de bepalingen
van overgang van onderneming niet gelden bij een faillissement. Aangezien er formeel sprake
was van een faillissement, zouden de werknemers dus niet bij haar in dienst zijn getreden.
De rechtbank besluit de zaak voor te leggen aan het Europese Hof van Justitie. Deze uitspraak
wordt voorafgegaan door een conclusie van een Advocaat-Generaal, welke conclusie vaak
wordt gevolgd door het Hof. De A-G concludeert dat de pre-pack niet kan worden
aangemerkt als een faillissementsprocedure of een procedure met het oog op liquidatie van
het vermogen, een en ander onder toezicht van een curator. De pre-pack heeft juist tot doel
om de levensvatbare onderdelen van een onderneming voort te zetten. De A-G meent daarom
dat er geen rechtvaardiging is om de rechten van de werknemers te ontnemen. Volgens de A-
G genieten de werknemers "gewoon" bescherming van de bepalingen van overgang van
onderneming. Kortom, als de A-G wordt gevolgd, is er sprake van overgang van onderneming
en zouden de ontslagen werknemers toch van rechtswege in dienst zijn getreden bij
Smallsteps.
Indien de conclusie van de A-G door het Hof wordt gevolgd, zal dit grote gevolgen hebben
voor de huidige praktijk. Een pre-pack zal dan immers een stuk minder aantrekkelijk worden.
Op dit moment biedt de pre-pack een relatief gemakkelijke mogelijkheid om de activiteiten
voort te zetten met minder personeel en zonder reorganisatiekosten.
Aangezien de pre-pack geen wettelijke basis kent, is op dit moment bij de Tweede Kamer een
wetsvoorstel aanhangig om de pre-pack te reguleren (de Wet continuïteit ondernemingen).
WEEK 1 HOOFDLIJNEN FAILLISSEMENT
I. Actualiteit: wetgeving op komst
Wetsvoorstel Continuïteit Ondernemingen I (pre-pack): De pre-pack leidt soms echter tot
kritiek. Worden de rechten van de werknemers op deze manier niet te makkelijk opzijgezet?
Is het niet een verkapte vorm van overgang van onderneming? Deze vraag is voorgelegd aan
het Europese Hof van Justitie. Op 29 maart 2017 heeft de advocaat-generaal zijn conclusie in
deze zaak gepubliceerd die grote gevolgen kan hebben voor de praktijk van de pre-pack.
De zaak die hieraan ten grondslag ligt betreft het faillissement van kinderopvang Estro Groep.
Nadat bleek dat Estro niet meer aan haar verplichtingen kon voldoen, heeft zij een plan
opgesteld om door middel van een pre-pack direct na het faillissement door te starten met
minder locaties en minder werknemers. Daartoe heeft zij de rechtbank verzocht om een
beoogd curator aan te stellen, waartoe de rechtbank ook is overgegaan. Vervolgens is op 20
juni 2014 een nieuwe vennootschap opgericht, genaamd Smallsteps B.V. om als doorstartende
onderneming te dienen.
Op 5 juli 2014 is het faillissement van Estro uitgesproken en op diezelfde dag is een
koopovereenkomst getekend tussen de curator (die tevens de bewindvoerder was
voorafgaande aan het faillissement) en Smallsteps, een en ander conform het voorafgaand aan
het faillissement opgestelde plan. Aan 2600 geselecteerde werknemers is toen een nieuwe
arbeidsovereenkomst aangeboden. De rest werd ontslagen.
De FNV heeft zich namens een aantal ontslagen werknemers op het standpunt gesteld dat er
feitelijk sprake is van overgang van onderneming en dat de werknemers daarom van
rechtswege zijn overgegaan naar Smallsteps. Smallsteps stelt daarentegen dat de bepalingen
van overgang van onderneming niet gelden bij een faillissement. Aangezien er formeel sprake
was van een faillissement, zouden de werknemers dus niet bij haar in dienst zijn getreden.
De rechtbank besluit de zaak voor te leggen aan het Europese Hof van Justitie. Deze uitspraak
wordt voorafgegaan door een conclusie van een Advocaat-Generaal, welke conclusie vaak
wordt gevolgd door het Hof. De A-G concludeert dat de pre-pack niet kan worden
aangemerkt als een faillissementsprocedure of een procedure met het oog op liquidatie van
het vermogen, een en ander onder toezicht van een curator. De pre-pack heeft juist tot doel
om de levensvatbare onderdelen van een onderneming voort te zetten. De A-G meent daarom
dat er geen rechtvaardiging is om de rechten van de werknemers te ontnemen. Volgens de A-
G genieten de werknemers "gewoon" bescherming van de bepalingen van overgang van
onderneming. Kortom, als de A-G wordt gevolgd, is er sprake van overgang van onderneming
en zouden de ontslagen werknemers toch van rechtswege in dienst zijn getreden bij
Smallsteps.
Indien de conclusie van de A-G door het Hof wordt gevolgd, zal dit grote gevolgen hebben
voor de huidige praktijk. Een pre-pack zal dan immers een stuk minder aantrekkelijk worden.
Op dit moment biedt de pre-pack een relatief gemakkelijke mogelijkheid om de activiteiten
voort te zetten met minder personeel en zonder reorganisatiekosten.
Aangezien de pre-pack geen wettelijke basis kent, is op dit moment bij de Tweede Kamer een
wetsvoorstel aanhangig om de pre-pack te reguleren (de Wet continuïteit ondernemingen).
