ONDERNEMINGSRECHT A&C; studiejaar 2017/2018; week
5
Tutorial woensdag 7 maart 2018
Onderwerp: Aansprakelijkheid en enquêterecht
Essayvragen
1. Beantwoord uit ‘De Kern’, H7, casus II, vragen 2 en 3
Vraag 2:
a. Als er gedechargeerd is, zal een vordering niet slagen. Er is echter
nog een voorwaarde. Decharge is namelijk alleen van toepassing als
je de fouten die je hebt gemaakt in het boekjaar openbaar hebt
gemaakt op de algemene vergadering. Het is of in de jaarrekening
bekendmaken of op de algemene vergadering en dan staat het in de
notulen.
b. De schuldeiser heeft niets te maken met het feit dat de
vennootschap decharge heeft verleend. Decharge werkt intern. De
schuldeiser staat buiten de vennootschap. Dus ook al ben je
gedechargeerd, dan kun je wel degelijk worden aangesproken door
een crediteur op basis van onrechtmatige daad.
c. Ja, dit is een interne aansprakelijkheid. De bestuurder kan zich
beroepen op decharge en de vordering zal niet lukken.
d. Er is sprake van een faillissement. De curator heeft de bevoegdheid
namens de gezamenlijke crediteuren om vorderingen in te stellen.
Zo wordt de boedel aangevuld waardoor er meer geld is om de
schuldeisers mee te betalen. Volgens art. 2:138 lid 6 BW kan een
kwijting aan een bestuurder verleend een vordering niet in de weg
staan.
Vraag 3: Decharge is een besluit gedaan door de algemene vergadering.
Dit is een apart besluit. De curator kan het besluit laten vernietigen. Hij
moet naar de rechter en vragen of die het besluit wil vernietigen. Dit gaat
niet via de ondernemingskamer, maar via de gewone rechter. De
ondernemingskamer doet enquêterecht, geschillenregeling en
jaarrekeningprocedure. De rechter kan op basis van de redelijkheid en
billijkheid het besluit vernietigen. De curator kan ook een beroep doen op
artikel 9. Je kunt artikel 9 niet inzetten tegen een bestuurder die is
gedechargeerd. Als het dechargebesluit door de rechter wordt vernietigd
kan dit wel. Vaak wordt in enquêteprocedures gevraagd om een
voorziening. Eén van de mogelijkheden is om een besluit van een orgaan
van de onderneming te laten vernietigen. Dan kan de decharge ook
vernietigd worden. Kiest een curator dan voor artikel 138 of artikel 9?
Artikel 138 kan alleen bij een faillissement en artikel 9 kan ook daarbuiten.
Een ander verschil is dat je op basis van artikel 138 alleen aansprakelijk
gesteld kan worden voor het boedeltekort en op basis van artikel 9 voor de
schade. Vaak is het boedeltekort lager dan de schade. Vaak bij een
1
5
Tutorial woensdag 7 maart 2018
Onderwerp: Aansprakelijkheid en enquêterecht
Essayvragen
1. Beantwoord uit ‘De Kern’, H7, casus II, vragen 2 en 3
Vraag 2:
a. Als er gedechargeerd is, zal een vordering niet slagen. Er is echter
nog een voorwaarde. Decharge is namelijk alleen van toepassing als
je de fouten die je hebt gemaakt in het boekjaar openbaar hebt
gemaakt op de algemene vergadering. Het is of in de jaarrekening
bekendmaken of op de algemene vergadering en dan staat het in de
notulen.
b. De schuldeiser heeft niets te maken met het feit dat de
vennootschap decharge heeft verleend. Decharge werkt intern. De
schuldeiser staat buiten de vennootschap. Dus ook al ben je
gedechargeerd, dan kun je wel degelijk worden aangesproken door
een crediteur op basis van onrechtmatige daad.
c. Ja, dit is een interne aansprakelijkheid. De bestuurder kan zich
beroepen op decharge en de vordering zal niet lukken.
d. Er is sprake van een faillissement. De curator heeft de bevoegdheid
namens de gezamenlijke crediteuren om vorderingen in te stellen.
Zo wordt de boedel aangevuld waardoor er meer geld is om de
schuldeisers mee te betalen. Volgens art. 2:138 lid 6 BW kan een
kwijting aan een bestuurder verleend een vordering niet in de weg
staan.
Vraag 3: Decharge is een besluit gedaan door de algemene vergadering.
Dit is een apart besluit. De curator kan het besluit laten vernietigen. Hij
moet naar de rechter en vragen of die het besluit wil vernietigen. Dit gaat
niet via de ondernemingskamer, maar via de gewone rechter. De
ondernemingskamer doet enquêterecht, geschillenregeling en
jaarrekeningprocedure. De rechter kan op basis van de redelijkheid en
billijkheid het besluit vernietigen. De curator kan ook een beroep doen op
artikel 9. Je kunt artikel 9 niet inzetten tegen een bestuurder die is
gedechargeerd. Als het dechargebesluit door de rechter wordt vernietigd
kan dit wel. Vaak wordt in enquêteprocedures gevraagd om een
voorziening. Eén van de mogelijkheden is om een besluit van een orgaan
van de onderneming te laten vernietigen. Dan kan de decharge ook
vernietigd worden. Kiest een curator dan voor artikel 138 of artikel 9?
Artikel 138 kan alleen bij een faillissement en artikel 9 kan ook daarbuiten.
Een ander verschil is dat je op basis van artikel 138 alleen aansprakelijk
gesteld kan worden voor het boedeltekort en op basis van artikel 9 voor de
schade. Vaak is het boedeltekort lager dan de schade. Vaak bij een
1
