Samenvatting Van de BV en de NV Schilfgaarde (ondernemingsrecht)

Samenvatng
Schilfgaarde, Van de BV en de NV


Inhoudsopgave
Hoofdstuk 1. Inleiding................................................................................................................................ 2
Hoofdstuk 2. De oprichting....................................................................................................................... 5
Hoofdstuk 3. Kapitaal en vermogen....................................................................................................... 7
Hoofdstuk 4. Aandelen............................................................................................................................. 13
Hoofdstuk 5. Het bestuur........................................................................................................................ 16
Hoofdstuk 6. De gebondenheid van de vennootschap aan derden.............................................20
Hoofdstuk 8. Raad van Commissarissen............................................................................................. 22
Hoofdstuk 10. Toetsing van besluiten................................................................................................. 24
Hoofdstuk 11. Financiële verslaggeving............................................................................................. 26
Hoofdstuk 12. Geschillenregeling en enquête.................................................................................. 29
Hoofdstuk 14. Herstructurering van vennootschappen................................................................ 32
Hoofdstuk 15. De structuurvennootschap......................................................................................... 34
Hoofdstuk 16. Europees vennootschapsrecht.................................................................................. 37

,Hoofdstuk 1. Inleiding

1. De vennootschap als rechtspersoon en deelrechtsorde
 BV/NV wordt opgericht bij notariële akte
 BV/NV is rechtspersoon (2:3 BW) = drager van rechten plichten
 Deelrechtsorde = het zelfstandig juridisch systeem van de venn., gevormd door wet en
statuten (eigen mini rechtsorde binnen grote rechtsorde)
 gevolg aandeelhouder tweeledig: lidmaatschapsverhouding:
1. hij treedt toe tot deelrechtsorde (krijgt bijv. zeggenschapsrechten)
2. hij komt in rechtsverhouding tot venn. te staan, als een ‘derde’ (bijv. venn.
aanspreken op uitbetalen dividend)
 dit geldt ook voor bestuurders en commissarissen (met andere rechten)


2. Vennootschap en onderneming
Onderneming = organisatorisch verband, gericht op duurzame deelneming aan het
economisch verkeer. 3 benaderingen
1. reële: als vermogensobject (‘hebben’)
2. instrumentele: als instrument (‘drijven’)
3. institutionele: als beslisorganisatie (‘in stand houden’) - heeft overhand

3. Organisate en doelstelling
 organisatie is opgebouwd uit organen
 orgaan = functionele eenheid die door de wet of statuten met beslissingsbevoegdheid in
venn. aangelegenheden is bekleed
 bestuur: centrale leiding
 AVA: vertegenwoordigt kapitaal, beslissingen over structuur venn., benoemingsrecht
 beide organen zijn autonoom, scheiding tussen ownership en power, maar hier zijn
uitzonderingen op (bijv. instructiemacht)
 RvC (vooral belangrijk en verplicht bij structuurvenn)
 OR = orgaan van onderneming, dus niet van venn. (2:14-2:16 nietigheid besluiten
dus n.v.t.)

4. Vennootschapsbelang en ondernemingsbelang & 5. Concernbelang en externe
belangen
Belang vennootschap onderscheiden van deelbelangen individuele groepen (werknemers,
aandeelhouders), het is een resultante van de reeks belangen
Concernbelang omvat ook externe belangen: maatschappelijk verantwoord ondernemen

8. Algemene bepalingen
3 belangrijke:
 5: RP is gelijk aan natuurlijk persoon
 weinig ruimte voor doorbraak van aansprakelijkheid


2

,  vermogensschade aan venn door derde kan in beginsel alleen door venn worden
gevorderd, als aandeelhouder afgeleide schade (waardedaling) vergoed wil dan
moet hij specifieke geschonden zorgvuldigheidsnorm jegens hem aanvoeren
(Poot/ABP)
 8: R&B (lid 2: regel is n.v.t. als het naar maatstaven R&B onaanvaardbaar is)
algemene norm, uitwerkingen:
 6:2 en 6:248: vermogensrecht/contractenrecht (Robot/Medisch Centrum)
 15 lid 1 b: totstandkoming besluiten
 201 (92) lid 2: gelijke behandeling certificaathouders
 6:2 lid 2: beperkende (corrigerende) werking r&b
 25: Rechtspersonenrecht is dwingendrechtelijk van aard, alleen afwijken bij wet
 ratio: belangen aandeelhouders en crediteuren moeten worden beschermd
 staat ter discussie


9. BV en NV
BV ingevoerd om te ontkomen aan publicatieplicht, maar heeft nu die plicht ook
nu praktisch identiek en sluiten niet aan op werkelijkheid. Spectrum:

Beursvennootschappen Tussencategorie: venn Besloten vennootschap
met ‘open’ karakter
wijdverbreid aandelenbezit, of; 2:383b Eenpersoons
kleine groep controlerende Niet-beurs NV’s Onderdeel van concern
aandeelhouders +
minderheidsaandeelhouders
Joint venture

Bij BV zou nadruk meer moeten liggen op contractuele benadering (meer inrichtingsvrijheid)
 nieuwe Wet vereenvoudiging en flexibilisering BV-recht beantwoordt hieraan




10. Corporate Governance
 = het geheel aan regels en praktijken dat zeggenschapsverhoudingen en verantwoording
over uitoefening hiervan bepaalt tussen bestuur, AVA en RvC
 ratio meer aandacht:
- meer kleinere aandeelhouders dus minder macht, bestuur kan macht misbruiken
- grootaandeelhouder kan macht uitoefenen over minderheidsaandeelhouders
- Staat in boek 2 en diverse Corporate Governance Codes
 CGC is nieuwe vorm van recht, want in beginsel niet juridisch bindend, maar
rechter kan wel juridisch bindende gevolgen aan verbinden (HBG-beschikking)
 Afwijking behoeft geen goedkeuring van AVA, maar kunnen wel druk ermee uitoefenen
 GCG bij tegenstrijdig belang commissarissen: Versatel


11. Misbruik van de BV en de NV
Venn is aansprakelijk voor schulden, aandeelhouders en bestuurders niet.


3

, VB 1 misbruik: middelen kopen, schulden maken, failliet gaan, middelen naar nieuwe venn
moven zodat schuldeisers de dupe zijn
Oplossing:
- permanente controle, zie nr. 14
- jaarrekeningrecht, zie H11
- Wet Bestuurdersaansprakelijkheid (WBA) en Wet Bestuurdersaansprakelijkheid in
Faillissement (WBF), zie nr. 48.
- Aanpassingswet 12e richtlijn: eenpersoonsvennootschap aangeven in handelsregister
en rechtshandelingen vastgelegd

VB 2: buitenlandse venn gebruiken om NL beschermingswetgeving te omzeilen
Oplossing: Wet op de formeel buitenlandse vennootschappen (WFBV). Venn moet
ingeschreven worden bij KvK en bepaalde regelingen, zoals 2:9 zijn van toepassing

12. Concernverhoudingen
 Concern = groep van juridisch zelfstandige ondernemingen (niet alleen NV/BV of NL)
die organisatorisch in economische eenheid zijn verbonden
 Dochtermaatschappij: 24a
 Kleindochter is ook dochter
 Stemrechtloze aandelen zijn hiervoor niet relevant
 Groep: 24b
 literatuur: + centrale leiding)
 verschil met moeder-dochter is dat het hier gaat om daadwerkelijk uitoefenen en niet
alleen kunnen uitoefenen (M-D is formeel criterium, groep is feitelijk criterium)
 Vaak valt het samen en is M-D een groep
 Deelneming: 24c
 Is het doel niet “eigen werkzaamheid” niet, dan is het eenvoudige belegging
 Verschil is zichtbaar in jaarrekening (deelneming staat afzonderlijk op balans)




4