WG 2 IB
Opdracht 1
In onderstaande structuur worden de aandelen in NV D gehouden door
X. Het desbetrefende samenwerkingsverband X is een naar buitenlands
recht beheerste Limited Partnership.
a. Geef aan op welke wijze de fscale kwalifcatie van een buitenlands
samenwerkingsverband volgens het kwalifcatiebesluit van 11 december
2009 wordt bepaald.
Het besluit is van toepassing op de Wet Vpb, de Wet IB en de Wet DB. Uit deze
wetten vloeit voort dat kapitaalvennootschappen (BV/NV) per defnitie niet
transparant zijn en personenvennootschappen (VOF) in beginsel transparant zijn.
In het buitenlandse recht kennen zij ook samenwerkingsverbanden maar
sommige hebben van beide verschillende elementen waardoor de aan de hand
van het volgende toetsingskader moet worden beoordeeld of er sprake is van een
transparante of niet-transparante entiteit.
(A) of het samenwerkingsverband eigendom kan hebben: Kan het
samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de
vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
kan het op eigen naar rechten en verplichtingen hebben?
(B) hoe de aansprakelijkheid van de participanten geregeld is: Zijn alle
participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen
van het samenwerkingsverband?
(C) of het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal heeft: Heeft
het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke
zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met
een in aandelen verdeeld kapitaal?
(D) of de participaties vrij overdraagbaar zijn: Kan er, buiten het geval van
vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden
zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?
Er is in beginsel sprake van een kapitaalvennootschap als er aan drie van de vier
voorwaarden wordt voldaan, als ze bevestigend beantwoord kunnen worden. Of:
, als het een geval betreft waarin vaststaat dat de aansprakelijkheid van de
participanten beperkt is (vraag B), de onderneming eigendom is van het
samenwerkingsverband (vraag A) en de onderneming niet voor rekening en risico
van de participanten wordt gedreven – HR 2 juni 2006, nr. 40.919. BNB 2006/288.
Vpb op twee sporen tot non-transparantie:
- Klassieke rechtspersoon
- Besluit: A+B + onderneming niet voor rekening en risico van de
participanten
- C+D: in aandelen verdeeld kapitaal + vrije toe en uittreding = open
rechtsvormen. Besluit kent er twee: de open rechtsvorm in zijn
algemeenheid en de open CV (in het bijzonder). Ook die leiden tot non-
transparantie.
Onderscheid open rechtsvormen en open CV. Volgens boer omvat de open
rechtsvorm ook de open CV.
Een open CV moet aan bepaalde kenmerken voldoen. 6 kenmerken die maken
dat een rechtsvorm een open CV is:
- op naam van het samenwerkingsverband wordt een onderneming
gedreven;
- er is ten minste één beherend vennoot en één commanditaire vennoot
- de beherend vennoot is onbeperkt of voor een gelijk deel aansprakelijk
tegenover derden (de commandiet niet)
- de commanditaire vennoot is slechts intern draagplichtig tot maximaal het
door hem ingelegde vermogen
- de commanditaire vennoot verricht geen externe daden van beheer en
bestuur
- de vennootschap heeft geen in aandelen verdeeld kapitaal
Limited partnerschip: Limited heeft betrekking op de aansprakelijkheid, 1 is er
beperkt aansprakelijk en 1 geheel aansprakelijk.
Lijstje met buitenlandse samenwerkingsverbanden waar ze zijn gekwalifceerd,
als CV-achtige. Kan je op die lijst vertrouwen? Opgesteld door staatssecretaris
(als uitvoerder). Maar aankondiging van die lijst staat dat het indicatief is
bedoeld. Kwalifcatie komt aan op het individuele geval, met feitelijke
beoordelingen.
Aangenomen kan worden dat X een CV-achtige is, met BV C als
beherend vennoot. In 2018 is door NV D een dividend uitgekeerd van €
1 mio. Het bedrag komt in hetzelfde jaar ten goede aan de
achterliggende vennoten.
b. Op welke wijze dient volgens de staatssecretaris van Financiën te
worden bepaald of een CV-achtige als open of besloten kan worden
aangemerkt?
Het centrale criterium is of er sprake is van vrije toe- of uittreding. Inhoudende
dat je de commanditaire vennoten kan vervangen zonder toestemming van alle.
Zonder toestemming van iedereen, of zonder toestemming van 1? BNB
2009/120: zonder toestemming van alle betekent als 1 iemand geen
toestemming hoeft te geven dan is de rechtsvorm niet meer besloten
(transparant) (en dus open = non-transparant).
Opdracht 1
In onderstaande structuur worden de aandelen in NV D gehouden door
X. Het desbetrefende samenwerkingsverband X is een naar buitenlands
recht beheerste Limited Partnership.
a. Geef aan op welke wijze de fscale kwalifcatie van een buitenlands
samenwerkingsverband volgens het kwalifcatiebesluit van 11 december
2009 wordt bepaald.
Het besluit is van toepassing op de Wet Vpb, de Wet IB en de Wet DB. Uit deze
wetten vloeit voort dat kapitaalvennootschappen (BV/NV) per defnitie niet
transparant zijn en personenvennootschappen (VOF) in beginsel transparant zijn.
In het buitenlandse recht kennen zij ook samenwerkingsverbanden maar
sommige hebben van beide verschillende elementen waardoor de aan de hand
van het volgende toetsingskader moet worden beoordeeld of er sprake is van een
transparante of niet-transparante entiteit.
(A) of het samenwerkingsverband eigendom kan hebben: Kan het
samenwerkingsverband de juridische eigendom hebben van de
vermogensbestanddelen waarmee het de activiteiten uitoefent?
kan het op eigen naar rechten en verplichtingen hebben?
(B) hoe de aansprakelijkheid van de participanten geregeld is: Zijn alle
participanten beperkt aansprakelijk voor de schulden en de andere verplichtingen
van het samenwerkingsverband?
(C) of het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal heeft: Heeft
het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke
zin, dan wel kan het kapitaal in maatschappelijke zin gelijkgesteld worden met
een in aandelen verdeeld kapitaal?
(D) of de participaties vrij overdraagbaar zijn: Kan er, buiten het geval van
vererving of legaat, toetreding of vervanging van participanten plaatsvinden
zonder dat toestemming nodig is van alle participanten?
Er is in beginsel sprake van een kapitaalvennootschap als er aan drie van de vier
voorwaarden wordt voldaan, als ze bevestigend beantwoord kunnen worden. Of:
, als het een geval betreft waarin vaststaat dat de aansprakelijkheid van de
participanten beperkt is (vraag B), de onderneming eigendom is van het
samenwerkingsverband (vraag A) en de onderneming niet voor rekening en risico
van de participanten wordt gedreven – HR 2 juni 2006, nr. 40.919. BNB 2006/288.
Vpb op twee sporen tot non-transparantie:
- Klassieke rechtspersoon
- Besluit: A+B + onderneming niet voor rekening en risico van de
participanten
- C+D: in aandelen verdeeld kapitaal + vrije toe en uittreding = open
rechtsvormen. Besluit kent er twee: de open rechtsvorm in zijn
algemeenheid en de open CV (in het bijzonder). Ook die leiden tot non-
transparantie.
Onderscheid open rechtsvormen en open CV. Volgens boer omvat de open
rechtsvorm ook de open CV.
Een open CV moet aan bepaalde kenmerken voldoen. 6 kenmerken die maken
dat een rechtsvorm een open CV is:
- op naam van het samenwerkingsverband wordt een onderneming
gedreven;
- er is ten minste één beherend vennoot en één commanditaire vennoot
- de beherend vennoot is onbeperkt of voor een gelijk deel aansprakelijk
tegenover derden (de commandiet niet)
- de commanditaire vennoot is slechts intern draagplichtig tot maximaal het
door hem ingelegde vermogen
- de commanditaire vennoot verricht geen externe daden van beheer en
bestuur
- de vennootschap heeft geen in aandelen verdeeld kapitaal
Limited partnerschip: Limited heeft betrekking op de aansprakelijkheid, 1 is er
beperkt aansprakelijk en 1 geheel aansprakelijk.
Lijstje met buitenlandse samenwerkingsverbanden waar ze zijn gekwalifceerd,
als CV-achtige. Kan je op die lijst vertrouwen? Opgesteld door staatssecretaris
(als uitvoerder). Maar aankondiging van die lijst staat dat het indicatief is
bedoeld. Kwalifcatie komt aan op het individuele geval, met feitelijke
beoordelingen.
Aangenomen kan worden dat X een CV-achtige is, met BV C als
beherend vennoot. In 2018 is door NV D een dividend uitgekeerd van €
1 mio. Het bedrag komt in hetzelfde jaar ten goede aan de
achterliggende vennoten.
b. Op welke wijze dient volgens de staatssecretaris van Financiën te
worden bepaald of een CV-achtige als open of besloten kan worden
aangemerkt?
Het centrale criterium is of er sprake is van vrije toe- of uittreding. Inhoudende
dat je de commanditaire vennoten kan vervangen zonder toestemming van alle.
Zonder toestemming van iedereen, of zonder toestemming van 1? BNB
2009/120: zonder toestemming van alle betekent als 1 iemand geen
toestemming hoeft te geven dan is de rechtsvorm niet meer besloten
(transparant) (en dus open = non-transparant).
