Bijeenkomst 2
Casus 2.1
Freddie is bestuurder en enig aandeelhouder van Queen BV. Queen BV houdt alle
aandelen in Stones BV, waarvan Queen BV tevens bestuurder is. Na een aantal financiële
tegenslagen wordt op 2 januari 2022 het faillissement van Queen BV uitgesproken. Mr.
Taylor wordt benoemd tot curator. Op 8 januari 2022 vindt een buitengewone algemene
vergadering van aandeelhouders van Stones BV plaats. In deze vergadering wordt een
besluit genomen dat de enig aandeelhouder, Queen BV, (vertegenwoordigd door de
curator) opdracht geeft tot het aanvragen van het faillissement van Stones BV aan mr.
Deacon (kantoorgenoot van mr. Taylor). Mr. Taylor nam dit besluit, omdat hij de activa van
de verschillende vennootschappen graag gezamenlijk verkoopt, omdat dat de prijs van de
verschillende onderdelen opdrijft. Mr. Deacon vraagt kort daarop het faillissement van
Stones BV aan.
Tijdens het onderzoek binnen Queen BV komt mr. Taylor erachter dat de administratie
ontbreekt. Wanneer Taylor navraag doet bij Freddie, komt hij erachter dat de administratie
van Queen BV zich bevindt bij accountantskantoor May BV. May BV weigert de
administratie aan de curator af te geven, nu May BV nog vorderingen heeft op Queen BV
vanwege de door haar verrichtte administratiewerkzaamheden.
Mr. Taylor constateert dat er een aantal verdachte handelingen hebben plaatsgevonden
vlak voor het faillissement van Queen BV. Nadat hij de administratie van Queen BV
uiteindelijk heeft ontvangen, komt mr. Taylor er bijvoorbeeld achter dat Queen BV vlak
voor het faillissement een behoorlijke dividenduitkering (€ 500.000,-) aan haar
aandeelhouder heeft gedaan, terwijl Queen BV er financieel behoorlijk slecht voor stond
en nog tal van openstaande vorderingen jegens crediteuren had. Ook blijkt de laatste
jaarrekening vier dagen te laat te zijn gedeponeerd. Tot slot leert enig onderzoek naar
Freddie dat deze reeds eerder betrokken is geweest bij faillissementen: in 2018 werd
Hutton BV failliet verklaard, waarvan Freddie bestuurder was, terwijl in 2020 Mary BV
failliet werd verklaard, waarvan Freddie ook bestuurder was.
Kan/mag de curator van Queen BV (van de moedermaatschappij) het faillissement van
de dochtervennootschap aanvragen/aangifte daarvan van doen?
Het bestuur doet aangifte van faillissement. Waarom kan de curator dan geen opdracht
geven tot de aangifte van faillissement van de eigen dochter? Hoe zit dit precies?
→ De curator is belast met het beheer en het vereffenen van de boedel (art. 68 lid 1 Fw,
kerntaak curator. Tegenwoordig taak erbij gekregen (in lid 2))
Het faillissement van een natuurlijk persoon is makkelijker. Verliest beheers -en
beschikkingsbevoegdheid t.a.v. het vermogen dat tot de faillissementsboedel behoort. Artikel
20 jo. 23 en 24 Fw. Vorige week besproken. Die bevoegdheid t.a.v. de faillissementsboedel
gaat dan over naar de curator (68 lid 1 Fw).
10 van 18
, Als we met een kapitaalvennootschap te maken hebben, betekent dat dus dat we met een
zelfstandige drager van rechten en plichten te maken hebben. Een rechtspersoon met een
verplichte interne structuur, met aan de ene kant ava en aan de andere kant een bestuur (en
wellicht zelfs een derde orgaan).
Vraag daarbij is: Heeft het faillissement invloed op de vennootschappelijke
bevoegdheidsverdeling (boek 2 BW) tussen deze organen? Heeft het enig invloed op
of zij hun taak kunnen uitoefenen?
- Bestuur
Nee, want het faillissement tast de bestaande rechtsverhoudingen niet aan. Het is
correct als je zegt: als gevolg van 68 lid 1 krijgt de curator de bevoegdheid het
vermogen van de rechtspersoon te beheren en te vereffenen. Echter, het betekent
niet dat de curator als gevolg van de benoeming van het faillissement van een
rechtspersoon ook de bestuurstaak van die rechtspersoon moet gaan uitoefenen.
Dat valt namelijk niet onder het beheer van het vermogen (<-- dat is taak curator).
- AVA (alle organen hebben namelijk een eigen bevoegdheidsverdeling)
Aandelen vallen na het faillissement in de boedel. Moeder is gefailleerd en heeft
aandelen in de dochter. Die aandelen die de moeder heeft vallen dus in de boedel.
Curator is belast met het beheren en vereffenen van een failliete boedel. En de
curator kan dus, indien dat nodig is in het boedelbelang, die aandelen beheren. Dat
betekent dan ook weer, op zijn beurt, dat de curator, o.g.v. 68 lid 1 Fw, bevoegd de
rechten uit te oefenen die aan de aandelen toebehoren die onder zijn beheer zijn
komen te vallen. Dit zegt nog niets over de moedervennootschap zelf (ook
bestuurder en aandeelhouder); daar hebben we het nu niet over. Wat je wel moet
weten is dat de moeder hier nog zijn bestuurstaken uitoefent en kan
bestuursbevoegdheden uitoefenen.
Curator wil bereiken dat de dochter ook in staat van faillissement wordt verklaard.
Kan de curator hier aangifte van doen? Wiens taak is het aangifte te doen van
faillissement?
Vennootschap (bestuurstaak) of schuldeiser.
T.a.v. de dochter kan de curator de bestuurstaak niet uitoefenen. Maar kan dus wel de
(stem)rechten die aan de aandelen zijn gekoppeld uitoefenen. Maar het is een bestuurstaak
om aangifte te doen van faillissement.
Op zijn beurt is het dan ook weer aan Queen BV om de bestuurstaak van de dochter uit te
oefenen. Dat is Freddie.
Wat kan curator doen om toch zijn zin te krijgen bij een onwelwillende dochter?
Curator kan het bestuur dochtervennootschap ontslaan. Deze bevoegdheid ligt bij de AVA en
de curator kan binnen zijn taken dus die aandelen en het daaraan verbonden stemrecht
uitoefenen. Dus die kan inderdaad agenderen dat het bestuur ontslagen moet worden. Kan
vervolgens daar ook over stemmen op de AVA en kan zichzelf ook als bestuurder benoemen
of een gezinde bestuurder aanwijzen.
(z.o.z.)
11 van 18
Casus 2.1
Freddie is bestuurder en enig aandeelhouder van Queen BV. Queen BV houdt alle
aandelen in Stones BV, waarvan Queen BV tevens bestuurder is. Na een aantal financiële
tegenslagen wordt op 2 januari 2022 het faillissement van Queen BV uitgesproken. Mr.
Taylor wordt benoemd tot curator. Op 8 januari 2022 vindt een buitengewone algemene
vergadering van aandeelhouders van Stones BV plaats. In deze vergadering wordt een
besluit genomen dat de enig aandeelhouder, Queen BV, (vertegenwoordigd door de
curator) opdracht geeft tot het aanvragen van het faillissement van Stones BV aan mr.
Deacon (kantoorgenoot van mr. Taylor). Mr. Taylor nam dit besluit, omdat hij de activa van
de verschillende vennootschappen graag gezamenlijk verkoopt, omdat dat de prijs van de
verschillende onderdelen opdrijft. Mr. Deacon vraagt kort daarop het faillissement van
Stones BV aan.
Tijdens het onderzoek binnen Queen BV komt mr. Taylor erachter dat de administratie
ontbreekt. Wanneer Taylor navraag doet bij Freddie, komt hij erachter dat de administratie
van Queen BV zich bevindt bij accountantskantoor May BV. May BV weigert de
administratie aan de curator af te geven, nu May BV nog vorderingen heeft op Queen BV
vanwege de door haar verrichtte administratiewerkzaamheden.
Mr. Taylor constateert dat er een aantal verdachte handelingen hebben plaatsgevonden
vlak voor het faillissement van Queen BV. Nadat hij de administratie van Queen BV
uiteindelijk heeft ontvangen, komt mr. Taylor er bijvoorbeeld achter dat Queen BV vlak
voor het faillissement een behoorlijke dividenduitkering (€ 500.000,-) aan haar
aandeelhouder heeft gedaan, terwijl Queen BV er financieel behoorlijk slecht voor stond
en nog tal van openstaande vorderingen jegens crediteuren had. Ook blijkt de laatste
jaarrekening vier dagen te laat te zijn gedeponeerd. Tot slot leert enig onderzoek naar
Freddie dat deze reeds eerder betrokken is geweest bij faillissementen: in 2018 werd
Hutton BV failliet verklaard, waarvan Freddie bestuurder was, terwijl in 2020 Mary BV
failliet werd verklaard, waarvan Freddie ook bestuurder was.
Kan/mag de curator van Queen BV (van de moedermaatschappij) het faillissement van
de dochtervennootschap aanvragen/aangifte daarvan van doen?
Het bestuur doet aangifte van faillissement. Waarom kan de curator dan geen opdracht
geven tot de aangifte van faillissement van de eigen dochter? Hoe zit dit precies?
→ De curator is belast met het beheer en het vereffenen van de boedel (art. 68 lid 1 Fw,
kerntaak curator. Tegenwoordig taak erbij gekregen (in lid 2))
Het faillissement van een natuurlijk persoon is makkelijker. Verliest beheers -en
beschikkingsbevoegdheid t.a.v. het vermogen dat tot de faillissementsboedel behoort. Artikel
20 jo. 23 en 24 Fw. Vorige week besproken. Die bevoegdheid t.a.v. de faillissementsboedel
gaat dan over naar de curator (68 lid 1 Fw).
10 van 18
, Als we met een kapitaalvennootschap te maken hebben, betekent dat dus dat we met een
zelfstandige drager van rechten en plichten te maken hebben. Een rechtspersoon met een
verplichte interne structuur, met aan de ene kant ava en aan de andere kant een bestuur (en
wellicht zelfs een derde orgaan).
Vraag daarbij is: Heeft het faillissement invloed op de vennootschappelijke
bevoegdheidsverdeling (boek 2 BW) tussen deze organen? Heeft het enig invloed op
of zij hun taak kunnen uitoefenen?
- Bestuur
Nee, want het faillissement tast de bestaande rechtsverhoudingen niet aan. Het is
correct als je zegt: als gevolg van 68 lid 1 krijgt de curator de bevoegdheid het
vermogen van de rechtspersoon te beheren en te vereffenen. Echter, het betekent
niet dat de curator als gevolg van de benoeming van het faillissement van een
rechtspersoon ook de bestuurstaak van die rechtspersoon moet gaan uitoefenen.
Dat valt namelijk niet onder het beheer van het vermogen (<-- dat is taak curator).
- AVA (alle organen hebben namelijk een eigen bevoegdheidsverdeling)
Aandelen vallen na het faillissement in de boedel. Moeder is gefailleerd en heeft
aandelen in de dochter. Die aandelen die de moeder heeft vallen dus in de boedel.
Curator is belast met het beheren en vereffenen van een failliete boedel. En de
curator kan dus, indien dat nodig is in het boedelbelang, die aandelen beheren. Dat
betekent dan ook weer, op zijn beurt, dat de curator, o.g.v. 68 lid 1 Fw, bevoegd de
rechten uit te oefenen die aan de aandelen toebehoren die onder zijn beheer zijn
komen te vallen. Dit zegt nog niets over de moedervennootschap zelf (ook
bestuurder en aandeelhouder); daar hebben we het nu niet over. Wat je wel moet
weten is dat de moeder hier nog zijn bestuurstaken uitoefent en kan
bestuursbevoegdheden uitoefenen.
Curator wil bereiken dat de dochter ook in staat van faillissement wordt verklaard.
Kan de curator hier aangifte van doen? Wiens taak is het aangifte te doen van
faillissement?
Vennootschap (bestuurstaak) of schuldeiser.
T.a.v. de dochter kan de curator de bestuurstaak niet uitoefenen. Maar kan dus wel de
(stem)rechten die aan de aandelen zijn gekoppeld uitoefenen. Maar het is een bestuurstaak
om aangifte te doen van faillissement.
Op zijn beurt is het dan ook weer aan Queen BV om de bestuurstaak van de dochter uit te
oefenen. Dat is Freddie.
Wat kan curator doen om toch zijn zin te krijgen bij een onwelwillende dochter?
Curator kan het bestuur dochtervennootschap ontslaan. Deze bevoegdheid ligt bij de AVA en
de curator kan binnen zijn taken dus die aandelen en het daaraan verbonden stemrecht
uitoefenen. Dus die kan inderdaad agenderen dat het bestuur ontslagen moet worden. Kan
vervolgens daar ook over stemmen op de AVA en kan zichzelf ook als bestuurder benoemen
of een gezinde bestuurder aanwijzen.
(z.o.z.)
11 van 18
