Als op het moment van dividenduitkering vooraf te zien is dat dit
de crediteuren zal benadelen zal de aandeelhouder hiervoor
Nimox aansprakelijk worden gesteld op basis van onrechtmatige daad
(2:105/6:162). Hetzelfde geldt voor inkoop tot aandelen,
financiële steun en kapitaalverminderingen.
Een besluit tot dividenduitkering kan voor de NV gezien worden
als onbehoorlijke taakvervulling als het bestuur had kunnen
Reinders Didam voorzien dat de crediteuren benadeeld worden. Uitkering wordt
ook gezien als belangrijke oorzaak van faillissement
(2:138/2:248).
Verbod op het stellen van zekerheid (2:98c) geldt niet voor een
doorleenconstructie. De NV heeft dan geen zekerheid verstrekt
Muller q.q./Rabobank
voor het nemen of verkrijgen van aandelen, maar voor een
schuld aan de bank.
Aandeelhouders van kapitaalvennootschappen (nv/bv) kunnen
geen schade verhalen op derden in het geval van
ABP/Poot
vermogensschade wegens wanprestatie en onrechtmatige daad,
dit kan enkel het kapitaalvennootschap (of curator van) zelf.
Uitzondering op ABP/Poot; als de derde een specifieke
Kip&Sloetjes/Rabo zorgvuldigheidsverplichting richting de aandeelhouder heeft
geschonden, kan de aandeelhouder wel schade vorderen.
Aanvulling op Kip&Sloetjes/Rabo: er moet wel sprake zijn van
Tuin Beheer/Houthoff Buruma
opzet van een derde om de aandeelhouder te benadelen.
Er is geen sprake van ongelijke behandeling wanneer hiervoor
een redelijke en objectieve rechtvaardiging is. Opheffen van
financiële nadelen van kleine aandeelhouders door verschuiving
Verenigde Bootlieden
van kapitaal (emissie), waardoor een grote aandeelhouder
beperkt minder zeggenschap heeft, is geen ongelijke
behandeling doordat er een rechtvaardiging is.
Aandeeelhouders van een beursNV moeten evenredig stemrecht
CHN hebben in beginsel; one share, one vote. Statuten kunnen
voorzien in het ‘om niet’ verkrijgen van extra loyaliteitsaandelen.
Bij verkoop van een onderneming kunnen aandeelhouders
(indien ontevreden) naar de OK gaan voor een onmiddellijke
voorziening. Zonder wettelijke of statutaire grondslag is echter
geen verplichting tot goedkeuring van AV of consultatie bestuur;
ABN Amro
pas als de verandering dusdanig groot is dat de identiteit en
karakter van de onderneming veranderen is dit het geval.
Verkoop zal dus niet tegengehouden worden door een
onmiddellijke voorziening.
Janssen Pers Adviesrecht van bestuurders geldt zowel in als buiten
1
, vergaderingen (bij enig aandeelhouder). Een besluit buiten AV
(ontslag bestuurders) kan wel geldig zijn als het bestuurders nog
niet heeft bereikt, mits dit schriftelijk is vastgelegd. Bij enig
aandeelhouder die besluiten neemt buiten vergadering kan niet
alles gedaan worden, in dit geval werd misbruik gemaakt van de
situatie en vond de HR het besluit ongeldig.
Iedere bestuurder moet kunnen deelnemen aan overleg, binnen
Wijsmuller
de besluitvorming van het bestuur.
Van onbehoorlijk bestuur (o.b.v. 2:248 BW) is sprake wanneer
geen redelijke denkend bestuurder onder dezelfde
omstandigheden hetzelfde gehandeld zou hebben. Ernstig
Panmo
verwijtbaar handelen is niet genoeg, voor hoofdelijke
aansprakelijkheid bij faillissement is een zwaardere maatstaf dan
bij interne aansprakelijkheid van 2:9 BW.
Doeleinden van een enquêteprocedure;
- Sanering en herstel van gezonde verhoudingen
(curatieve enquête)
OGEM
- Opening van zeken
- Vaststelling verantwoordelijkheid voor wanbeleid
(inquisitoire enquête)
Het feit dat een vennootschap failliet is of dreigt te gaan,
betekent niet dat er geen enquêterecht uitgeoefend kan
worden. Naast voorzieningen kan ook een verklaring naar voren
komen dat sprake is geweest van wanbeleid.
OGEM II
Wanbeleid:
1. Onzorgvuldig en laakbaar handelen
2. In strijd met elementaire beginselen van verantwoord
ondernemerschap
Bij de NV betrokken personen voeren voortdurend en op grote
Chipshol
schaal rechtsgedingen tegen elkaar (wanbeleid)
Belangenverstrengeling tussen bestuurder en NV zonder
VHS
behoorlijk toezicht (wanbeleid)
Rechtshandelingen namens een vennootschap in oprichting
Heufkens zorgen voor persoonlijke aansprakelijkheid tot het moment van
bekrachtiging van de rechtshandeling door de vennootschap.
Overeenkomsten van een vennootschap in oprichting kan
slechts op worden aangesproken indien deze nadien stilzwijgend
Food Processing/Clara Candy of uitdrukkelijk worden bekrachtigd. Wanneer de naam en het
kvk-nummer bij ‘in oprichting’ en het opgerichte vennootschap
afwijken, kan dit al voor problemen zorgen.
2
de crediteuren zal benadelen zal de aandeelhouder hiervoor
Nimox aansprakelijk worden gesteld op basis van onrechtmatige daad
(2:105/6:162). Hetzelfde geldt voor inkoop tot aandelen,
financiële steun en kapitaalverminderingen.
Een besluit tot dividenduitkering kan voor de NV gezien worden
als onbehoorlijke taakvervulling als het bestuur had kunnen
Reinders Didam voorzien dat de crediteuren benadeeld worden. Uitkering wordt
ook gezien als belangrijke oorzaak van faillissement
(2:138/2:248).
Verbod op het stellen van zekerheid (2:98c) geldt niet voor een
doorleenconstructie. De NV heeft dan geen zekerheid verstrekt
Muller q.q./Rabobank
voor het nemen of verkrijgen van aandelen, maar voor een
schuld aan de bank.
Aandeelhouders van kapitaalvennootschappen (nv/bv) kunnen
geen schade verhalen op derden in het geval van
ABP/Poot
vermogensschade wegens wanprestatie en onrechtmatige daad,
dit kan enkel het kapitaalvennootschap (of curator van) zelf.
Uitzondering op ABP/Poot; als de derde een specifieke
Kip&Sloetjes/Rabo zorgvuldigheidsverplichting richting de aandeelhouder heeft
geschonden, kan de aandeelhouder wel schade vorderen.
Aanvulling op Kip&Sloetjes/Rabo: er moet wel sprake zijn van
Tuin Beheer/Houthoff Buruma
opzet van een derde om de aandeelhouder te benadelen.
Er is geen sprake van ongelijke behandeling wanneer hiervoor
een redelijke en objectieve rechtvaardiging is. Opheffen van
financiële nadelen van kleine aandeelhouders door verschuiving
Verenigde Bootlieden
van kapitaal (emissie), waardoor een grote aandeelhouder
beperkt minder zeggenschap heeft, is geen ongelijke
behandeling doordat er een rechtvaardiging is.
Aandeeelhouders van een beursNV moeten evenredig stemrecht
CHN hebben in beginsel; one share, one vote. Statuten kunnen
voorzien in het ‘om niet’ verkrijgen van extra loyaliteitsaandelen.
Bij verkoop van een onderneming kunnen aandeelhouders
(indien ontevreden) naar de OK gaan voor een onmiddellijke
voorziening. Zonder wettelijke of statutaire grondslag is echter
geen verplichting tot goedkeuring van AV of consultatie bestuur;
ABN Amro
pas als de verandering dusdanig groot is dat de identiteit en
karakter van de onderneming veranderen is dit het geval.
Verkoop zal dus niet tegengehouden worden door een
onmiddellijke voorziening.
Janssen Pers Adviesrecht van bestuurders geldt zowel in als buiten
1
, vergaderingen (bij enig aandeelhouder). Een besluit buiten AV
(ontslag bestuurders) kan wel geldig zijn als het bestuurders nog
niet heeft bereikt, mits dit schriftelijk is vastgelegd. Bij enig
aandeelhouder die besluiten neemt buiten vergadering kan niet
alles gedaan worden, in dit geval werd misbruik gemaakt van de
situatie en vond de HR het besluit ongeldig.
Iedere bestuurder moet kunnen deelnemen aan overleg, binnen
Wijsmuller
de besluitvorming van het bestuur.
Van onbehoorlijk bestuur (o.b.v. 2:248 BW) is sprake wanneer
geen redelijke denkend bestuurder onder dezelfde
omstandigheden hetzelfde gehandeld zou hebben. Ernstig
Panmo
verwijtbaar handelen is niet genoeg, voor hoofdelijke
aansprakelijkheid bij faillissement is een zwaardere maatstaf dan
bij interne aansprakelijkheid van 2:9 BW.
Doeleinden van een enquêteprocedure;
- Sanering en herstel van gezonde verhoudingen
(curatieve enquête)
OGEM
- Opening van zeken
- Vaststelling verantwoordelijkheid voor wanbeleid
(inquisitoire enquête)
Het feit dat een vennootschap failliet is of dreigt te gaan,
betekent niet dat er geen enquêterecht uitgeoefend kan
worden. Naast voorzieningen kan ook een verklaring naar voren
komen dat sprake is geweest van wanbeleid.
OGEM II
Wanbeleid:
1. Onzorgvuldig en laakbaar handelen
2. In strijd met elementaire beginselen van verantwoord
ondernemerschap
Bij de NV betrokken personen voeren voortdurend en op grote
Chipshol
schaal rechtsgedingen tegen elkaar (wanbeleid)
Belangenverstrengeling tussen bestuurder en NV zonder
VHS
behoorlijk toezicht (wanbeleid)
Rechtshandelingen namens een vennootschap in oprichting
Heufkens zorgen voor persoonlijke aansprakelijkheid tot het moment van
bekrachtiging van de rechtshandeling door de vennootschap.
Overeenkomsten van een vennootschap in oprichting kan
slechts op worden aangesproken indien deze nadien stilzwijgend
Food Processing/Clara Candy of uitdrukkelijk worden bekrachtigd. Wanneer de naam en het
kvk-nummer bij ‘in oprichting’ en het opgerichte vennootschap
afwijken, kan dit al voor problemen zorgen.
2
