Werkgroep 1 – Vennootschapsbelasting – avondwerkgroep –
19.00-21.00
Wat valt er zoals onder de deelnemingsvrijstelling, anders dan dividend en
vervreemdingsvoordeel
1. Schadevergoedingen: bij koopovereenkomst niet automatisch
doortrekken naar andere overeenkomsten (tussen aandeelhouders);
2. Opgesplitst belang (opties, doorverkoopwinst (vruchtgebruik(?), Adh-
ovk(?))
3. Opties/convertibles: toekomstig aandeelhouderschap (ongedekte
opties(?))
4. Earn-out regelingen (voor bijvoorbeeld puur een winstrecht niet: zie
lid 6)
5. Balansgaranties
6. BIT’s: Bilaterale investment treaties. krijg je hier dnv voor? Weten
we niet.
Schadevergoeding
BNB 2017/11: vereist is koopovereenkomst (een defecte)
Welke schadevergoedingen vallen in ieder geval onder de dnv. Dit arrest is
leidend! Vorige arresten werd beoordeeld dat SV niet onder de dnv vallen.
In dit arrest zegt de HR niet dat ze volledig om gaan. Dus voorzichtig te
werk gaan met dit arrest. Om wat voor soort transacties moet het gaan
o.b.v. dit arrest? Koop en verkoop transacties en schadevergoedingen die
daaruit voortvloeien. Er moet een echt koopovereenkomst liggen, ze
moeten in de contractuele fase zijn aanbeland. Dan krijg je de dnv. De
koopovk moet perfect zijn, als er dan sv komt valt het onder de dnv. Wat
is het perfect worden van de koopovk? Wanneer er sprake is van recht op
levering. Als de koper een deelneming heeft, verplichting tot levering en
verplichting tot betaling. Als dan bij de koper onder de dnv valt dan ook bij
de verkoper onder de dnv.
Wat kan er nog meer mis zijn met de koopovk? Opschortende voorwaarde:
dan ontstaat er nog geen verplichting tot levering en betaling.
Civielrechtelijk ding. Goed kijken waar je mee te maken heeft.
Dit is een van de categorieën waarvan we zeker weten dat het onder de
deelnemingsvrijstelling valt. Schadevergoedingen uit koop-verkoop-
transacties.
Earn out:
De earn out gaat meestal met een verkooptransactie gepaard, er wordt
een deelneming verkocht en bij die verkoop zegt de verkoper dat indien er
in de toekomst hele mooie winsten worden gemaakt en dat gaat een
bepaald bedrag te boven, dan wilt de koper een deel daarvan.
Dit lijkt heel erg op de doorverkoopcasus, maar het object van de
winstdeling is anders. Bij de earn out gaat het namelijk om winst die in de
onderneming is gemaakt (het resultaat in de deelneming) en bij de
doorverkoopcasus gaat het om de waardestijging van de deelneming zelf
1
, bij een latere doorverkoop (opgesplitst belang gecreëerd, verkoper
behoudt een stukje voor).
De HR over earn outs: schattingsjurisprudentie.
Bij de verkoop wordt er een verkoopprijs van 100 bedongen en een deel
van de overwinst, er moet op dat moment geschat worden hoeveel dat
recht waard is. Stel de verkoper schat dat de earn out 200 is, dan valt de
200 onder de dnv maar krijg je meer dan 200 dan is dat belast. (Waarde
verloop valt niet onder de dnv)
Dit leverde in de praktijk problemen op vanwege de tegengestelde
belangen van partijen. De verkoper heeft behoefte aan een zo’n hoog
mogelijke schatting want dat is zijn vrijgestelde deel. De koper heeft
behoefte aan een zo laag mogelijke inschatting want alles wat hij meer
betaalt is aftrekbaar. Daarom art. 13(6): alles valt onder de dnv en je hoeft
dus niet meer te schatten. Maar alleen earn out in het kader van de koop-
verkoop scharen onder lid 6. (prijs aanpassing van de verkoop)
Een earn out die wordt bedongen niet in het kader van de verkoop geldt
geen dnv want er is geen sprake van een opgesplitst belang en dus terug
naar de oude jurisprudentie.
Voorbeeldje: 10% winstrecht op dhr. de Vries BV voor €100.000. Slechts
een winstrecht en geen aandeelhouderschap. Terug naar oude
jurisprudentie: winstrecht als zodanig geen recht op dnv en
waardeontwikkeling is belast. Bij de Vries dan aftrekbaar want geen EV en
bij Lohuis dan belast.
Balansgarantie:
De verkoper garandeert een balans van een te verkopen
deelneming/onderneming. Als blijkt dat de schulden niet kloppen dan heb
je een balansgarantie en kan er nabetaling/verrekening plaatsvinden. Ligt
er aan welke kant het op gaat.
Wat is het verschil tussen een balansgarantie en een earn out want het is
allebei een nabetaling voor dingen die in de toekomst blijken.
Balansgarantie ziet op de waarde moment verkoop. Als je daar een
aanpassing in ziet en dat leidt tot een aanpassing van de verkoopprijs dan
is het een balansgarantie. Terwijl een earn out echt op toekomstige
aspecten ziet, die ziet op winsten die de vennootschap in de toekomst nog
gaat maken.
Balansgarantie: op moment overdracht
Earn out: na moment overdracht
HR: BNB 2003/61: balansgaranties vallen onder de dnv en er hoeft niet
geschat te worden. Dat recht ziet op een aanpassing van de koopprijs op
moment verkoop.
Art. 13(6)tweede volzin: balansgaranties vallen onder de dnv.
Converteerbare obligaties:
2
19.00-21.00
Wat valt er zoals onder de deelnemingsvrijstelling, anders dan dividend en
vervreemdingsvoordeel
1. Schadevergoedingen: bij koopovereenkomst niet automatisch
doortrekken naar andere overeenkomsten (tussen aandeelhouders);
2. Opgesplitst belang (opties, doorverkoopwinst (vruchtgebruik(?), Adh-
ovk(?))
3. Opties/convertibles: toekomstig aandeelhouderschap (ongedekte
opties(?))
4. Earn-out regelingen (voor bijvoorbeeld puur een winstrecht niet: zie
lid 6)
5. Balansgaranties
6. BIT’s: Bilaterale investment treaties. krijg je hier dnv voor? Weten
we niet.
Schadevergoeding
BNB 2017/11: vereist is koopovereenkomst (een defecte)
Welke schadevergoedingen vallen in ieder geval onder de dnv. Dit arrest is
leidend! Vorige arresten werd beoordeeld dat SV niet onder de dnv vallen.
In dit arrest zegt de HR niet dat ze volledig om gaan. Dus voorzichtig te
werk gaan met dit arrest. Om wat voor soort transacties moet het gaan
o.b.v. dit arrest? Koop en verkoop transacties en schadevergoedingen die
daaruit voortvloeien. Er moet een echt koopovereenkomst liggen, ze
moeten in de contractuele fase zijn aanbeland. Dan krijg je de dnv. De
koopovk moet perfect zijn, als er dan sv komt valt het onder de dnv. Wat
is het perfect worden van de koopovk? Wanneer er sprake is van recht op
levering. Als de koper een deelneming heeft, verplichting tot levering en
verplichting tot betaling. Als dan bij de koper onder de dnv valt dan ook bij
de verkoper onder de dnv.
Wat kan er nog meer mis zijn met de koopovk? Opschortende voorwaarde:
dan ontstaat er nog geen verplichting tot levering en betaling.
Civielrechtelijk ding. Goed kijken waar je mee te maken heeft.
Dit is een van de categorieën waarvan we zeker weten dat het onder de
deelnemingsvrijstelling valt. Schadevergoedingen uit koop-verkoop-
transacties.
Earn out:
De earn out gaat meestal met een verkooptransactie gepaard, er wordt
een deelneming verkocht en bij die verkoop zegt de verkoper dat indien er
in de toekomst hele mooie winsten worden gemaakt en dat gaat een
bepaald bedrag te boven, dan wilt de koper een deel daarvan.
Dit lijkt heel erg op de doorverkoopcasus, maar het object van de
winstdeling is anders. Bij de earn out gaat het namelijk om winst die in de
onderneming is gemaakt (het resultaat in de deelneming) en bij de
doorverkoopcasus gaat het om de waardestijging van de deelneming zelf
1
, bij een latere doorverkoop (opgesplitst belang gecreëerd, verkoper
behoudt een stukje voor).
De HR over earn outs: schattingsjurisprudentie.
Bij de verkoop wordt er een verkoopprijs van 100 bedongen en een deel
van de overwinst, er moet op dat moment geschat worden hoeveel dat
recht waard is. Stel de verkoper schat dat de earn out 200 is, dan valt de
200 onder de dnv maar krijg je meer dan 200 dan is dat belast. (Waarde
verloop valt niet onder de dnv)
Dit leverde in de praktijk problemen op vanwege de tegengestelde
belangen van partijen. De verkoper heeft behoefte aan een zo’n hoog
mogelijke schatting want dat is zijn vrijgestelde deel. De koper heeft
behoefte aan een zo laag mogelijke inschatting want alles wat hij meer
betaalt is aftrekbaar. Daarom art. 13(6): alles valt onder de dnv en je hoeft
dus niet meer te schatten. Maar alleen earn out in het kader van de koop-
verkoop scharen onder lid 6. (prijs aanpassing van de verkoop)
Een earn out die wordt bedongen niet in het kader van de verkoop geldt
geen dnv want er is geen sprake van een opgesplitst belang en dus terug
naar de oude jurisprudentie.
Voorbeeldje: 10% winstrecht op dhr. de Vries BV voor €100.000. Slechts
een winstrecht en geen aandeelhouderschap. Terug naar oude
jurisprudentie: winstrecht als zodanig geen recht op dnv en
waardeontwikkeling is belast. Bij de Vries dan aftrekbaar want geen EV en
bij Lohuis dan belast.
Balansgarantie:
De verkoper garandeert een balans van een te verkopen
deelneming/onderneming. Als blijkt dat de schulden niet kloppen dan heb
je een balansgarantie en kan er nabetaling/verrekening plaatsvinden. Ligt
er aan welke kant het op gaat.
Wat is het verschil tussen een balansgarantie en een earn out want het is
allebei een nabetaling voor dingen die in de toekomst blijken.
Balansgarantie ziet op de waarde moment verkoop. Als je daar een
aanpassing in ziet en dat leidt tot een aanpassing van de verkoopprijs dan
is het een balansgarantie. Terwijl een earn out echt op toekomstige
aspecten ziet, die ziet op winsten die de vennootschap in de toekomst nog
gaat maken.
Balansgarantie: op moment overdracht
Earn out: na moment overdracht
HR: BNB 2003/61: balansgaranties vallen onder de dnv en er hoeft niet
geschat te worden. Dat recht ziet op een aanpassing van de koopprijs op
moment verkoop.
Art. 13(6)tweede volzin: balansgaranties vallen onder de dnv.
Converteerbare obligaties:
2
