OPGAVEN WERKGROEP WEEK 5 (Fusies & Overnames en Joint Ventures 2020)
Lees het gezamenlijke persbericht van NIBC en Blackstone van 25 februari 2020 op
https://www.nibc.com/about-nibc/newsroom/newsroom/nibc-and-blackstone/ (Joint press
release by NIBC Holding N.V. and Flora Acquisition B.V., an entity incorporated under Dutch law,
owned by certain funds, dated 25 February 2020) en bestudeer de “Tijdlijn vriendelijk
biedingsproces” van C. de Brauw op Canvas en de relevante wet- en regelgeving, waaronder de
Wft en het Besluit openbare biedingen Wft (“BOB”) in de bundel wet- en regelgeving.
Interessante van NIBC is dat de benadering door Blackstone en de eerste berichten over het feit
dat Blackstone geïnteresseerd was in NIBC ergens in februari bekend werden. Persbericht van
NIBC. Sindsdien is er heel veel gebeurd. Krantenbericht op slide (30 april): Kan Blackstone nog
uit onder de aankoop van zakenbank NIBC? Hele week nieuws in FD. Interessant in dit bericht is
dat er allemaal advocaten van de Zuidas zijn die meekijken en zichzelf allerlei vragen stellen.
Hoe zit het met dat bod, sinds februari is de wereld behoorlijk veranderd. In februari was
Coronauitbraak in China. Toen kwam het langzaam naar Nederland, maar niet zeker of sprake
was van een wereldwijde uitbraak. De koers van NIBC was toen nog redelijk hoog. Bod
uitgebracht iets boven de beurskoers. Bepaalde premium. Vandaag de dag ziet de wereld er
anders uit. Wat betekent dat voor Blackstone? Kan je voorstellen dat je als bieder onder deze
overname uit wil. Zou er een MAC-clausule in Merger protocol staan?
Veel gedoe over dit bod. Wat is er gebeurd? NIBC heeft (zie je in website) het gehele Merger
protocol geplaatst. Best ongebruikelijk. Dat hebben ze gedaan omdat er veel vragen waren over
de voorwaarden waaronder dit bod is aangekondigd. Gaat om het aankondigen van het bod.
Voorwaarden in verband met aankondiging zijn relevant, want daarin staat evt mogelijkheid om
eronderuit te kunnen komen. Zou er een MAC in staan? En zo ja, wat is de bewoording van die
MAC? Meestal zie je de hoofdpunten van het voorgenomen bod in de persberichten terug. Dus
niet gehele merger protocol. Maar nu hebben ze hele document geplaatst, waardoor je dus kan
zien waarom de Mac niet is ingeroepen: bij publieke overnames is vaak een lijst van
uitzonderingen opgenomen. Zo is ook hier in het Merger protocol een uitzondering in Mac
opgenomen: natuurrampen, oorlogen, sabotage, terrorisme, ingrepen door God en
pandemieën. Dus een wereldwijde pandemie is een uitzondering op de Mac. Dus daarom kan
die niet worden ingeroepen. Als die carve-out er niet in had gestaan was die allang ingeroepen,
al kom je wel op de volgende discussie: wat is de betekenis van een Mac.
Vandaag:
Aan de hand van praktische casus doorlopen we het stramien en termijnen en fases van een
openbaar bod. Het hele kader waarin zo’n openbaar bod plaatsvindt, juridisch, complex aan
regels. En je moet je realiseren dat je verschillende posities hebt: bestuur en RvC van een
beursgenoteerde vennootschap. Hoorcollege uitgebreid op ingegaan. Overwegingen en
normen die zij moeten toepassen in het kader van een openbaar bod. Maar ook positie van de
bieder.
En de positie van andere aandeelhouders, specifiek de minderheidsaandeelhouders. Dit is
specifiek de procedure van een openbaar bod op de slide. Eerste WG: meerdere fusie en
, overname methodes. Dit is in feite een koop van aandelen. Maar je kan bij
beursvennootschappen ook juridische fusie doen, en zelfs een activa passiva transactie is
mogelijk. Welke beursvennootschappen hebben juridische fusie gebruikt? Ahold/Delhaize.
Grensoverschrijdende juridische fusie tussen twee beursvennootschappen. Ander
supermarktketen: Super de Boer. Is overgenomen door Jumbo. In dat kader was sprake van
activa/passiva transactie. Asset Purchase Agreement.
Openbaar bod. Verschillende soorten regels die gelden, veel meer dan bij onderhands bod. Ten
eerste te maken met algemene regels van boek 2 BW. Omdat sprake is van een
beursvennootschap kijk je ook naar Nederlandse corporate Governance Code. Specifieke regels
over procedure in de Wft, in het bijzonder in hoofdstuk 5.5 Wft. In onze bundel wetgeving zit
niet de Wft maar wel Bob. Die is relevant. Verder de Vrijstellingsregeling Wft. Ook paar
artikelen relevant. Wat niet is opgenomen zijn de regels ter voorkoming van marktmisbruik, in
Verordening Marktmisbruik (MAR). Niet te vergeten: regels van contractenrecht. Want is
sprake van koop. Boek 3 en boek 6 BW.
Boek 6: art. 217 zie je algemene regels over aanbod en aanvaarding. Openbaar bod is dat ook.
Civielrechtelijk aanbod op aandelen. Maar dan op een target die beursgenoteerd is. Heel zwaar
geregeld, met name door regels uit de MAR, Wft en Bob. Waarom? In principe vrijheid. Maar
die regels hebben ook als achtergrond dat je te maken hebt met publiek verhandelbare
aandelen. Aandeelhouders zijn onbekend. En die moeten wel eerlijk en gelijk behandeld
worden. Iedereen zelfde informatie. Gelijke behandeling van aandeelhouders, zelfde
informatie, transparantie. Daar komt bij dat een heel belangrijk verschil tussen een openbaar
bod en onderhandse overname: bieder onderhandelt niet met aandeelhouders (zijn onbekend)
maar met bestuur van doelvennootschap. Dus hele andere verhouding. Bestuur en ook RvC van
de target vertegenwoordigen de vennootschap en onderhandelen, in het kader van hun taak
moeten ze belang van vennootschap in acht nemen, deel daarvan is aandeelhouders belang.
Bij gewone overname heeft het bestuur geen grote rol, speelt zich vooral af tussen koper en
verkoper (aandeelhouders). Wat C. de Brauw ook zei: spelen ook andere belangen, zoals die
van de werknemers. Bij die onderhandelingen die doorgaans resulteren in merger protocol,
moeten al die belangen in acht worden genomen en voorwaarden bedongen worden die
relevant zijn voor alle stakeholders.
Vraag 1
In welke van de vier fasen van de “Tijdlijn vriendelijk biedingsproces” bevonden partijen zich
toen dit persbericht verscheen en welke bepaling(en) uit het Besluit openbare biedingen Wft
(“Bob”) zijn hierop van toepassing?
Section 4 Paragraphs 1 and 3, Section 5 Paragraph 1 and Section 7 Paragraph 4 van het Bob
Wft.
Inleiding persbericht: kan je zien welke fase het is. We hebben het over doelvennootschap NIBC
Holding N.V. (Nederlandse Investeringsbank). Is in onderhandeling getreden met Blackstone.
Lees het gezamenlijke persbericht van NIBC en Blackstone van 25 februari 2020 op
https://www.nibc.com/about-nibc/newsroom/newsroom/nibc-and-blackstone/ (Joint press
release by NIBC Holding N.V. and Flora Acquisition B.V., an entity incorporated under Dutch law,
owned by certain funds, dated 25 February 2020) en bestudeer de “Tijdlijn vriendelijk
biedingsproces” van C. de Brauw op Canvas en de relevante wet- en regelgeving, waaronder de
Wft en het Besluit openbare biedingen Wft (“BOB”) in de bundel wet- en regelgeving.
Interessante van NIBC is dat de benadering door Blackstone en de eerste berichten over het feit
dat Blackstone geïnteresseerd was in NIBC ergens in februari bekend werden. Persbericht van
NIBC. Sindsdien is er heel veel gebeurd. Krantenbericht op slide (30 april): Kan Blackstone nog
uit onder de aankoop van zakenbank NIBC? Hele week nieuws in FD. Interessant in dit bericht is
dat er allemaal advocaten van de Zuidas zijn die meekijken en zichzelf allerlei vragen stellen.
Hoe zit het met dat bod, sinds februari is de wereld behoorlijk veranderd. In februari was
Coronauitbraak in China. Toen kwam het langzaam naar Nederland, maar niet zeker of sprake
was van een wereldwijde uitbraak. De koers van NIBC was toen nog redelijk hoog. Bod
uitgebracht iets boven de beurskoers. Bepaalde premium. Vandaag de dag ziet de wereld er
anders uit. Wat betekent dat voor Blackstone? Kan je voorstellen dat je als bieder onder deze
overname uit wil. Zou er een MAC-clausule in Merger protocol staan?
Veel gedoe over dit bod. Wat is er gebeurd? NIBC heeft (zie je in website) het gehele Merger
protocol geplaatst. Best ongebruikelijk. Dat hebben ze gedaan omdat er veel vragen waren over
de voorwaarden waaronder dit bod is aangekondigd. Gaat om het aankondigen van het bod.
Voorwaarden in verband met aankondiging zijn relevant, want daarin staat evt mogelijkheid om
eronderuit te kunnen komen. Zou er een MAC in staan? En zo ja, wat is de bewoording van die
MAC? Meestal zie je de hoofdpunten van het voorgenomen bod in de persberichten terug. Dus
niet gehele merger protocol. Maar nu hebben ze hele document geplaatst, waardoor je dus kan
zien waarom de Mac niet is ingeroepen: bij publieke overnames is vaak een lijst van
uitzonderingen opgenomen. Zo is ook hier in het Merger protocol een uitzondering in Mac
opgenomen: natuurrampen, oorlogen, sabotage, terrorisme, ingrepen door God en
pandemieën. Dus een wereldwijde pandemie is een uitzondering op de Mac. Dus daarom kan
die niet worden ingeroepen. Als die carve-out er niet in had gestaan was die allang ingeroepen,
al kom je wel op de volgende discussie: wat is de betekenis van een Mac.
Vandaag:
Aan de hand van praktische casus doorlopen we het stramien en termijnen en fases van een
openbaar bod. Het hele kader waarin zo’n openbaar bod plaatsvindt, juridisch, complex aan
regels. En je moet je realiseren dat je verschillende posities hebt: bestuur en RvC van een
beursgenoteerde vennootschap. Hoorcollege uitgebreid op ingegaan. Overwegingen en
normen die zij moeten toepassen in het kader van een openbaar bod. Maar ook positie van de
bieder.
En de positie van andere aandeelhouders, specifiek de minderheidsaandeelhouders. Dit is
specifiek de procedure van een openbaar bod op de slide. Eerste WG: meerdere fusie en
, overname methodes. Dit is in feite een koop van aandelen. Maar je kan bij
beursvennootschappen ook juridische fusie doen, en zelfs een activa passiva transactie is
mogelijk. Welke beursvennootschappen hebben juridische fusie gebruikt? Ahold/Delhaize.
Grensoverschrijdende juridische fusie tussen twee beursvennootschappen. Ander
supermarktketen: Super de Boer. Is overgenomen door Jumbo. In dat kader was sprake van
activa/passiva transactie. Asset Purchase Agreement.
Openbaar bod. Verschillende soorten regels die gelden, veel meer dan bij onderhands bod. Ten
eerste te maken met algemene regels van boek 2 BW. Omdat sprake is van een
beursvennootschap kijk je ook naar Nederlandse corporate Governance Code. Specifieke regels
over procedure in de Wft, in het bijzonder in hoofdstuk 5.5 Wft. In onze bundel wetgeving zit
niet de Wft maar wel Bob. Die is relevant. Verder de Vrijstellingsregeling Wft. Ook paar
artikelen relevant. Wat niet is opgenomen zijn de regels ter voorkoming van marktmisbruik, in
Verordening Marktmisbruik (MAR). Niet te vergeten: regels van contractenrecht. Want is
sprake van koop. Boek 3 en boek 6 BW.
Boek 6: art. 217 zie je algemene regels over aanbod en aanvaarding. Openbaar bod is dat ook.
Civielrechtelijk aanbod op aandelen. Maar dan op een target die beursgenoteerd is. Heel zwaar
geregeld, met name door regels uit de MAR, Wft en Bob. Waarom? In principe vrijheid. Maar
die regels hebben ook als achtergrond dat je te maken hebt met publiek verhandelbare
aandelen. Aandeelhouders zijn onbekend. En die moeten wel eerlijk en gelijk behandeld
worden. Iedereen zelfde informatie. Gelijke behandeling van aandeelhouders, zelfde
informatie, transparantie. Daar komt bij dat een heel belangrijk verschil tussen een openbaar
bod en onderhandse overname: bieder onderhandelt niet met aandeelhouders (zijn onbekend)
maar met bestuur van doelvennootschap. Dus hele andere verhouding. Bestuur en ook RvC van
de target vertegenwoordigen de vennootschap en onderhandelen, in het kader van hun taak
moeten ze belang van vennootschap in acht nemen, deel daarvan is aandeelhouders belang.
Bij gewone overname heeft het bestuur geen grote rol, speelt zich vooral af tussen koper en
verkoper (aandeelhouders). Wat C. de Brauw ook zei: spelen ook andere belangen, zoals die
van de werknemers. Bij die onderhandelingen die doorgaans resulteren in merger protocol,
moeten al die belangen in acht worden genomen en voorwaarden bedongen worden die
relevant zijn voor alle stakeholders.
Vraag 1
In welke van de vier fasen van de “Tijdlijn vriendelijk biedingsproces” bevonden partijen zich
toen dit persbericht verscheen en welke bepaling(en) uit het Besluit openbare biedingen Wft
(“Bob”) zijn hierop van toepassing?
Section 4 Paragraphs 1 and 3, Section 5 Paragraph 1 and Section 7 Paragraph 4 van het Bob
Wft.
Inleiding persbericht: kan je zien welke fase het is. We hebben het over doelvennootschap NIBC
Holding N.V. (Nederlandse Investeringsbank). Is in onderhandeling getreden met Blackstone.
