Samenvatting Overnames & Commerciële procedures

1: Overname van private ondernemingen I
Overnamemethodes
- Activa/passiva transactie (APA) -> bedrijfsfusie
o Verkopende partij is (het bestuur van) de vennootschap
o Voordelen
 Schulden en aansprakelijkheden kunnen achterblijven op de
verkopende partij
 Cherry picking
o Nadelen
 Ieder vermogensbestanddeel moet afzonderlijk overgedragen worden,
maar daardoor kan je wel cherry picking
 In bepaalde gevallen is toestemming nodig van een derde

- Share Purchase Agreement (SPA) -> aandelenfusie
o Verkopende partij zijn de aandeelhouders
o Voordelen
 Alleen overdracht van aandelen, alles kan dus in een keer
o Nadelen
 Alles gaat mee over, dus ook alle schulden en mogelijke
aansprakelijkheden
o Niet mogelijk bij VOF want VOF heeft geen rechtspersoonlijkheid 2:3 BW!
Stichting, BV en NV kunnen wel omgezet worden in een andere rechtsvorm,
zie 2:18 BW

- Investeringsovereenkomst
o Door middel van een uitgifte treedt een aandeelhouder toe en kunnen
mogelijk de verkopers uittreden, dan hoef je geen activa/passiva over te
dragen.


Overnameproces
- Eerste contacten teken je een geheimhoudingsverklaring
o Zonder geheimhouding kun je geen informatie over onderneming vrijgeven,
want anders is er een kans dat die informatie op straat komt
o Uitzondering voor wettelijke plicht jegens toezichthouders (bijvoorbeeld
FIOD)
- Intentieverklaring
o Schrijf je de belangrijkste afspraken op die je wilt overeenkomen
o Afspraken over verdere verloop van het proces
o Kan heel kort of juist uitgebreid, kern is maken van procesafspraken:
 Object van de transactie
 Koopprijs en aannames
 Inrichting DD proces
 Geheimhouding en exclusiviteit
o Maar ook:

,  Regelen gevolgen van afbreken onderhandelingen (geen
schadevergoeding/gefixeerd)
 Opschortende voorwaarden voor signing en closing
 Interim covenant afspraken (goed huisvader gedachte)
 Rechts- en forumkeuze
- Boekenonderzoek (due diligence)
o Onderzoeken waar alle risico’s liggen
o Digitale dataroom waar alle documenten beschikbaar zijn
o “Het door een koper of een verkoper met gepaste zorg uitgevoerd onderzoek
naar de doelvennootschap(pen) of activiteiten in het kader van een
voorgenomen overname van die doelvennootschap(pen) en/of activiteiten.”
- Onderhandelen over transactiedocumentatie
- Ondertekening van de koopovereenkomst (signing)
o Bevat vaak nog opschortende voorwaarden (zoals goedkeuring
mededingingsautoriteiten)
- Meldingen o.a. ACM en OR
o Die kijken of fusie in belang is van de markt
- Sluiten transactie (closing)
o Waarop de overdracht effectief wordt
o Daadwerkelijke levering van aandelen
o Notary letter
o Let op faillissement! Faillissement naar NL recht heeft terugwerkende kracht
naar 00:00, dus als koper moet je checken of verkoper geen insolventierisico
heeft. Daarom wacht men altijd tot dag na closing met betalen.
Faillissementscheck dus op dag closing en dag erna
o Closing agenda en proces
 Tekenen notary letter
 Betaling naar derdengeldenrekening van notaris
 Ondertekening bijkomende documenten
 Passeren akte van levering
 Bestuursswijziging, statutenwijziging, verpanding
 Uitbetaling van derdengeldenrekening (dag na closing)
 Champagne



Kerndocumentatie
- Share purchase agreement (SPA) of asset purchase agreement (APA)
- Aandeelhoudersoveereenkomst (AHO) of shareholders agreement (SHA)
- Certificaathoudersovereenkomst
- Arbeidsovereenkomst/managementovereenkomst voor verkoper(s)
- Financieringsdocumentatie
- Akte van levering
- Escrow-overeenkomst
- Notary letter
o Payment instructie en wordt door alle partijen getekend, daaruit volgt wie op
welk moment recht heeft op het geld.
- Aandeelhoudersbesluiten & bestuursbesluiten

,- Non disclosure agreement (geheimhouding)
- Relatiebeding (let op mededingingsrecht)
- Information memorandum
- Letter of intent
- DD report
- Signing protocol
- OR adviesaanvraag
- Exclusivity agreement
- Warranty & indemnity insurance policy

, 2: Overname van private ondernemingen II
Due diligence
- De koper onderzoekt de juridische, financiële en operationele risico’s van de over te
nemen onderneming. Koper heeft onderzoeksplicht volgens 7:17 lid 2 jo. lid 5
- “Het door een koper of een verkoper met gepaste zorg uitgevoerd onderzoek naar de
doelvennootschap(pen) of activiteiten in het kader van een voorgenomen overname
van die doelvennootschap(pen) en/of activiteiten.”
- Verkoper moet zoveel mogelijk laten zien, want wat je hebt laten zien kan je achteraf
niet meer over klagen. Als je bepaalde onderdelen hebt achtergehouden kan koper
klagen
- Aan de ene kant verplichting van de verkoper om informatie te delen, andere kant
verplichting koper om zoveel mogelijk door te vragen
- Focusgebieden DD: organisatie, financiering, commerciële contracten, onroerend
goed, werknemers/pensioenfondsen, taks, IE/IT, milieu/vergunningen
- Uitkomsten DD verwerken in risicoverdeling tussen koper en verkoper ->
o Koopprijsaanpassing
o Voorwaarden
o Garanties/vrijwaringen
- Vendor due diligence: verkopers boekenonderzoek
o Verkoper wil een rapport over onderneming voor de veiling start
o Maakt dat stuk beschikbaar in kader van veiling (partijen mogen rapport lezen
na geheimhoudingsverklaring en brengen op basis daarvan eerste bod)
o Waarom?
 Potentieel meer biedingen
 Timing voordeel (hoeft niet te wachten op afzonderlijke dd rapporten
iedere potentiële koper)




Controlled auctions
- Hoe kom je aan een koper?
o Een op een transactie: de ene onderneming gaat praten met andere
onderneming en komen tot transactie