Werkgroep 4 – Opdrachten en Uitwerkingen Rechtspersonenrecht

Opdracht werkcollege 4: Omzetting, fusie en splitsing
Casus 1
De Stichting Inburgering en Taalontwikkeling Amsterdam (Stichting ITA) stelt zich ten
doel het aanleren van de Nederlandse taal aan anderstaligen en het begeleiden van de
inburgering in de Nederlandse samenleving op Humanistische grondslag. De Stichting
kent een Bestuur en een Deelnemersraad. De Stichting ontvangt van de gemeente
Amsterdam jaarlijks een bescheiden bedrag aan subsidie. Het besluit tot wijziging van
de statuten door het bestuur behoeft statutair de goedkeuring van de gemeente.
De deelnemersraad heeft op grond van de statuten het recht één van de drie
bestuurders te benoemen en heeft een adviesrecht ter zake van een wijziging van de
statuten door het bestuur van de Stichting.
De komst van de vele vluchtelingen naar ons land heeft tot een enorme groei van de
activiteiten van de Stichting geleid. Het bestuur van de Stichting, dat uit onbezoldigde
bestuurders bestaat, wil haar bestuursstructuur professionaliseren en de activiteiten
van de Stichting op commerciële basis voortzetten. Het bestuur van de Stichting
wordt gevormd door A en B en het is de bedoeling dat A en B indirect (door middel
van door A en B persoonlijk op te richten BV’s) aandeelhouder zullen worden in de BV
Inburgering en Taalontwikkeling Amsterdam (BV ITA).
Vraag 1

1. Hoe wordt het besluit tot omzetting van Stichting ITA genomen?

Antwoord:
Op grond van art. 2:18 BW kunnen rechtspersonen worden omgezet in elke gewenste
rechtsvorm indien aan de vereisten is voldaan. Vereist is:
o Besluit tot omzetting;
 Het besluit tot omzetting moet worden genomen met inachtneming van de
vereisten zoals die gelden voor een besluit tot statutenwijziging. In casu is het bestuur
bevoegd met goedkeuring van de gemeente.
o Besluit tot statutenwijziging;
 Zie hierboven. Let wel bij de omzetting van een stichting moet uit de statuten
blijken dat het vermogen dat zij bij de omzetting heeft en de vruchten daarvan slechts
met toestemming van de rechter anders mogen worden besteed dan voor de
omzetting was voorgeschreven (art. 2:18 lid 6 BW).
o Notariële akte
 Art. 2:18 lid 7 BW.
o Rechterlijke machtiging bij omzetting van en naar een stichting (art. 2:183 BW).
 Art. 2:18 lid 4 jo. lid 5 BW.

Besluit tot omzetting zelfde manier statutenwijziging; advies meenemen in besluitvorming
niet blijk geeft naar gekeken hebt – behoorlijke besluitvorming

2:293 BW  kan je voor volledigheid wel noemen

, Niet relevant machtiging nodig is etc. dus kijk heel goed wat is de vraag: hoe wordt besluit
genomen.

Aanvulling in les:

Besluit tot omzetting, besluit tot statutenwijziging , 18 lid 2 sub a, let op de vraag alleen daar
antwoord op geven, 293 ook noemen en kijken naar casus, het bestuur kan kennelijk hier de
statuten wijzigen, deelnemersraad heeft adviesrecht,

Kan dus genomen door het bestuur van de stichting, met adviesrecht van deelnemersraad
en goedkeuring van gemeente

Dat besluit tot omzetting kan vormvrij tenzij de statuten verplichten dat het schriftelijk moet.

Tenzij-regeling: bij iets wat cooperatie, bv of nv ofzo is dan moet de algemene vergadering
nemen 9/10e van vergadering. Daarom geldt 9/10e niet voor stichting omdat er geen leden
zijn. Daarom bestuur.

2. Kan het vermogen van Stichting ITA worden aangewend ter volstorting op de
aandelen in de BV ITA? Zo ja, hoe? Zo nee, waarom niet?

Antwoord:
Nee dit kan niet. Op grond van art. 2:18 lid 6 BW mag het vermogen en de vruchten daarvan
slechts met toestemming van de rechter anders worden besteed, dit heet ook wel de
vermogensklem. De omzetting van vermogen van de stichting in aandelenkapitaal lijkt niet te
rijmen met art. 2:18 lid 6 BW. Al denken sommige auteurs hier anders over, zoals bijv. Snijder-
Kuipers die meent dat de reserves van de stichting kunnen worden omgezet in
aandelenkapitaal.

Zeker niet gebruikt worden om aandelen vol te storten dan worden ze toegekend aan
holdings van a en b: Bovendien is dit mijns inziens niet verenigbaar met art. 2:285 lid 3 BW,
nu de bestuurders indirect aandeelhouder zullen worden.

Een mogelijke oplossing voor dit probleem kan worden gevonden in het uitgeven van
aandelen aan nieuwe op te richten stichting, waarbij de nieuwe stichting dezelfde
doelstelling heeft als de omgezette stichting. Ook kan in plaats van omzetting de weg van
splitsing worden bewandeld.

Niet mag: via holding aandeelhouder van BV door degene die omzetting besluit; uitkering
saldo dat is in strijd met uitkeringsverbod.


Aanvulling in les:

Wat is belangrijk bij omzetting stichting? De vermogensklem in artikel 18 lid 6. BV is een
rechtspersoon met aandelen en kapitaal dus moeten aandelen worden volgestort. In deze
casus gaat het om de stichting met bestuurders die dus ook aandeelhouders worden en dat