Casusopdrachten (30 punten; max. 800 woorden)
Dutch Events & Festivals NV (“DEF”) organiseert elke zomer het Pyro Festival. De
afgelopen jaren moesten bezoekers tijdens het festival hun consumpties afrekenen
met muntjes. Bij de volgende editie van het festival in september 2020 wil DEF
overstappen naar een meer efficiënt en duurzaam betaalsysteem. DEF overweegt
daarom alle betalingen tijdens het festival te laten geschieden door een speciaal voor
het festival ontwikkelde betaalkaart: de PyroCard. DEF heeft echter nog geen ervaring
met het gebruik van speciale betaalkaarten tijdens festivals. Een van de openstaande
vragen is of DEF tegen financieelrechtelijke regelgeving aanloopt als zij de PyroCard
wil uitgeven. Daarom wendt DEF zich tot u met de vraag of zij de PyroCard zonder
meer kan uitgeven.
Vraag 1 (15 punten)
Is er sprake van een vergunningplicht uit hoofde van de Wft en zou DEF gebruik
kunnen maken van een uitzondering en/of vrijstelling?
Normantwoord casusopdracht 1
De meest relevante verbodsbepaling in dit kader is de verbodsbepaling uit art. 2:3a
Wft (betaaldienstverlener). Bij bespreking van (alleen) deze verbodsbepaling kan
het maximumaantal punten worden behaald. De verbodsbepalingen van artt. 3:5
(aantrekken van opvorderbare gelden), 2:60 (aanbieden van krediet) en 2:10a Wft
(aanbieden van elektronisch geld) kunnen eventueel ook relevant zijn. Het enkel
behandelen van artt. 3:5, 2:60 en/of 2:10a Wft is echter niet volledig en daarom kan
bij een correcte bespreking daarvan maximaal 8 punten worden behaald. Hieronder
wordt per verbodsbepaling ingegaan op de belangrijkste elementen.
Betaaldienstverlener (art. 2:3a Wft)
Mogelijk is hier de verbodsbepaling van art. 2:3a Wft van toepassing. Daarin staat
het verbod tot het uitoefenen van bedrijf van betaaldienstverlener door een ieder
met een zetel in Nederland (zonder een vergunning van DNB). Het is de vraag of
i.c. sprake is van een bedrijfsmatig karakter. Waarschijnlijk is dat niet het geval,
omdat het een bijkomende dienst betreft en geen hoofdactiviteit (overigens wordt
een andersluidende conclusie op dit punt ook goed gerekend). [5 pt]
Mocht wel sprake zijn van een bedrijfsmatig karakter, moeten worden gekeken of
DEF door het uitgeven van de PyroCard een ‘betaaldienstverlener’ is in de zin van
art. 1:1 Wft.
• Betaaldienstverlener wordt gedefinieerd als “het verlenen van betaaldiensten”.
• ‘Betaaldiensten’ wordt vervolgens gedefinieerd als “werkzaamheden als bedoeld
in de bijlage bij de richtlijn betaaldiensten (art. 1:1 Wft)”
• De richtlijn betaaldiensten is richtlijn 2015/2366/EU (art. 1:1 Wft), kortweg: PSD2
• Het uitgeven van de PyroCard valt in ieder geval onder nummer 5 van de bijlage
bij PSD2 (het uitgeven van een betaalinstrument). Afhankelijk van de manier
waarop de betalingen geschieden, kunnen i.c. ook andere typen betaaldiensten
van toepassing zijn
, Het uitgeven van de PyroCard valt dus waarschijnlijk wel onder het begrip
‘betaaldienstverlener’, maar mogelijk is niet sprake van een bedrijfsmatig karakter
(art. 2:3a Wft). Mocht wel een vergunning nodig zijn, moet ook worden gecontroleerd
of uitzonderingen en/of vrijstellingen van toepassing zijn. [4 pt]
De uitzondering uit art. 1:5a lid 1 Wft is niet van toepassing. Van de uitzonderingen
uit art. 1:5a lid 2 Wft kan op goede gronden worden betoogd dat sub k onder 2 van
toepassing is (en art. 1:5 lid 1 Wft). Het betreft immers een specifiek
betaalinstrument dat alleen op het festivalterrein kan worden gebruikt om aldaar
bepaalde consumpties aan te schaffen. In dat geval geldt wel een meldingsplicht ex
art. 1:5a lid 3 Wft. Verder is geen uitzondering uit Afdeling 2.2.0. van toepassing.
Wel is mogelijk nog de vrijstelling uit art. 1:1a VrWft van toepassing. In dat geval is
onder andere vereist dat het gaat om een betaaldienst als bedoeld onder 1 t/m 5 in
de bijlage bij PSD2 en dat het gemiddelde maandelijkse transactievolume van de
afgelopen twaalf maanden niet 3.000.000 EUR overstijgt. [6 pt]
Aantrekken van opvorderbare gelden (art. 3:5 Wft)
Art. 3:5 Wft is van toepassing indien sprake is van:
• In Nederland: aan voldaan
• In de uitoefening van een bedrijf: mogelijk
• Van het publiek:
o Buiten besloten kring: aan voldaan
o Andere dan PMP: aan voldaan
• Opvorderbare gelden (art. 1:1 Wft): mogelijk
• Aan te trekken, ter beschikking te verkrijgen of ter beschikking te hebben: aan
voldaan
Er bestaat dus een kans dat art. 3:5 Wft geldt. In dat geval moet worden gekeken
naar uitzonderingen en/of vrijstellingen die mogelijk van toepassing zijn.
Uitzonderingen staan in art. 3:5 lid 2 en vrijstellingen staan in artt. 19 t/m 24b VrWft.
Aanbieden van krediet (art. 2:60 Wft)
Art. 2:60 Wft is van toepassing indien sprake is van:
• Aanbieden (art. 1:1 Wft): mogelijk aan voldaan
• Van krediet (art. 1:1 Wft): hangt af van de manier waarop festivalbezoekers
gebruik kunnen maken van de betaalkaart
• In Nederland: aan voldaan
Er bestaat dus een kans dat art. 2:60 Wft geldt. Uitzonderingen staan in artt. 1:20
en 2:61-62 Wft en vrijstellingen staan in artt. 3 t/m 3c VrWft.
Uitgeven van elektronisch geld (art. 2:10a Wft)
Art. 2:10a lid 1 Wft is van toepassing indien:
• Uitgeven van elektronisch geld
o Elektronisch geld (art. 1:1 Wft): dit is waarschijnlijk niet het geval, want
o.a. vereist dat betalingen aan anderen dan de uitgever kunnen worden
verricht
• Door iemand met zetel in Nederland: aan voldaan
Dutch Events & Festivals NV (“DEF”) organiseert elke zomer het Pyro Festival. De
afgelopen jaren moesten bezoekers tijdens het festival hun consumpties afrekenen
met muntjes. Bij de volgende editie van het festival in september 2020 wil DEF
overstappen naar een meer efficiënt en duurzaam betaalsysteem. DEF overweegt
daarom alle betalingen tijdens het festival te laten geschieden door een speciaal voor
het festival ontwikkelde betaalkaart: de PyroCard. DEF heeft echter nog geen ervaring
met het gebruik van speciale betaalkaarten tijdens festivals. Een van de openstaande
vragen is of DEF tegen financieelrechtelijke regelgeving aanloopt als zij de PyroCard
wil uitgeven. Daarom wendt DEF zich tot u met de vraag of zij de PyroCard zonder
meer kan uitgeven.
Vraag 1 (15 punten)
Is er sprake van een vergunningplicht uit hoofde van de Wft en zou DEF gebruik
kunnen maken van een uitzondering en/of vrijstelling?
Normantwoord casusopdracht 1
De meest relevante verbodsbepaling in dit kader is de verbodsbepaling uit art. 2:3a
Wft (betaaldienstverlener). Bij bespreking van (alleen) deze verbodsbepaling kan
het maximumaantal punten worden behaald. De verbodsbepalingen van artt. 3:5
(aantrekken van opvorderbare gelden), 2:60 (aanbieden van krediet) en 2:10a Wft
(aanbieden van elektronisch geld) kunnen eventueel ook relevant zijn. Het enkel
behandelen van artt. 3:5, 2:60 en/of 2:10a Wft is echter niet volledig en daarom kan
bij een correcte bespreking daarvan maximaal 8 punten worden behaald. Hieronder
wordt per verbodsbepaling ingegaan op de belangrijkste elementen.
Betaaldienstverlener (art. 2:3a Wft)
Mogelijk is hier de verbodsbepaling van art. 2:3a Wft van toepassing. Daarin staat
het verbod tot het uitoefenen van bedrijf van betaaldienstverlener door een ieder
met een zetel in Nederland (zonder een vergunning van DNB). Het is de vraag of
i.c. sprake is van een bedrijfsmatig karakter. Waarschijnlijk is dat niet het geval,
omdat het een bijkomende dienst betreft en geen hoofdactiviteit (overigens wordt
een andersluidende conclusie op dit punt ook goed gerekend). [5 pt]
Mocht wel sprake zijn van een bedrijfsmatig karakter, moeten worden gekeken of
DEF door het uitgeven van de PyroCard een ‘betaaldienstverlener’ is in de zin van
art. 1:1 Wft.
• Betaaldienstverlener wordt gedefinieerd als “het verlenen van betaaldiensten”.
• ‘Betaaldiensten’ wordt vervolgens gedefinieerd als “werkzaamheden als bedoeld
in de bijlage bij de richtlijn betaaldiensten (art. 1:1 Wft)”
• De richtlijn betaaldiensten is richtlijn 2015/2366/EU (art. 1:1 Wft), kortweg: PSD2
• Het uitgeven van de PyroCard valt in ieder geval onder nummer 5 van de bijlage
bij PSD2 (het uitgeven van een betaalinstrument). Afhankelijk van de manier
waarop de betalingen geschieden, kunnen i.c. ook andere typen betaaldiensten
van toepassing zijn
, Het uitgeven van de PyroCard valt dus waarschijnlijk wel onder het begrip
‘betaaldienstverlener’, maar mogelijk is niet sprake van een bedrijfsmatig karakter
(art. 2:3a Wft). Mocht wel een vergunning nodig zijn, moet ook worden gecontroleerd
of uitzonderingen en/of vrijstellingen van toepassing zijn. [4 pt]
De uitzondering uit art. 1:5a lid 1 Wft is niet van toepassing. Van de uitzonderingen
uit art. 1:5a lid 2 Wft kan op goede gronden worden betoogd dat sub k onder 2 van
toepassing is (en art. 1:5 lid 1 Wft). Het betreft immers een specifiek
betaalinstrument dat alleen op het festivalterrein kan worden gebruikt om aldaar
bepaalde consumpties aan te schaffen. In dat geval geldt wel een meldingsplicht ex
art. 1:5a lid 3 Wft. Verder is geen uitzondering uit Afdeling 2.2.0. van toepassing.
Wel is mogelijk nog de vrijstelling uit art. 1:1a VrWft van toepassing. In dat geval is
onder andere vereist dat het gaat om een betaaldienst als bedoeld onder 1 t/m 5 in
de bijlage bij PSD2 en dat het gemiddelde maandelijkse transactievolume van de
afgelopen twaalf maanden niet 3.000.000 EUR overstijgt. [6 pt]
Aantrekken van opvorderbare gelden (art. 3:5 Wft)
Art. 3:5 Wft is van toepassing indien sprake is van:
• In Nederland: aan voldaan
• In de uitoefening van een bedrijf: mogelijk
• Van het publiek:
o Buiten besloten kring: aan voldaan
o Andere dan PMP: aan voldaan
• Opvorderbare gelden (art. 1:1 Wft): mogelijk
• Aan te trekken, ter beschikking te verkrijgen of ter beschikking te hebben: aan
voldaan
Er bestaat dus een kans dat art. 3:5 Wft geldt. In dat geval moet worden gekeken
naar uitzonderingen en/of vrijstellingen die mogelijk van toepassing zijn.
Uitzonderingen staan in art. 3:5 lid 2 en vrijstellingen staan in artt. 19 t/m 24b VrWft.
Aanbieden van krediet (art. 2:60 Wft)
Art. 2:60 Wft is van toepassing indien sprake is van:
• Aanbieden (art. 1:1 Wft): mogelijk aan voldaan
• Van krediet (art. 1:1 Wft): hangt af van de manier waarop festivalbezoekers
gebruik kunnen maken van de betaalkaart
• In Nederland: aan voldaan
Er bestaat dus een kans dat art. 2:60 Wft geldt. Uitzonderingen staan in artt. 1:20
en 2:61-62 Wft en vrijstellingen staan in artt. 3 t/m 3c VrWft.
Uitgeven van elektronisch geld (art. 2:10a Wft)
Art. 2:10a lid 1 Wft is van toepassing indien:
• Uitgeven van elektronisch geld
o Elektronisch geld (art. 1:1 Wft): dit is waarschijnlijk niet het geval, want
o.a. vereist dat betalingen aan anderen dan de uitgever kunnen worden
verricht
• Door iemand met zetel in Nederland: aan voldaan
