Kwalificatie arbeidsovereenkomst
1. Arrest x/gemeente amsterdam à de hoge raad oordeelde hier dat de bedoeling van partijen geen rol
speelt bij de vraag of er sprake is van een arbeidsovereenkomst. De kwalificatievraag moet worden
onderscheiden van de uitlegfase van de ovk. Hier spelen de partijbedoelingen namelijk wel een rol.
- Je hebt een uitlegfase welke rechten en plichten zijn partijen overeengekomen?
- En een kwalificatiefase wat er tussen partijen is afgesproken valt dat onder de
voorwaarden van een arbeidsovk?
2. Wat is er nodig om aan een arbeidsovereenkomst te kunnen voldoen? Art. 7:610 BW: overeenkomst,
arbeid, loon, gezagsverhouding en zekere tijd
- Formele gezagsverhouding: ziet op de werkdiscipline bv. de inbedding in het bedrijf
- Materiële gezagsverhouding: ziet op de werkinhoud (bij een uitzendovereenkomst zal veelal de
materiele gezagsverhouding bij de inlener zitten)
NB er kan dus ook sprake zijn van een andere bijzondere arbeidsovereenkomst, noem alle
mogelijkheden op het tentamen, dus: er kan sprake zijn van een uitzendovereenkomst art.
7:690 BW, een payrollovereenkomst art. 7:692 BW of een overeenkomst van opdracht
7:400 BW.
3. Deliveroo 3.2.5: gezichtspunten die in onderling verband moeten worden gezien:
+ de vrijheid om je te laten vervangen staat op zichzelf niet in de weg aan de arbeidsovk. Het is steeds
afhankelijk van de verdere omstandigheden van het geval. Relevante gezichtspunten zijn:
Aard en duur van de werkzaamheden; lange duur? Eerder arboovk
Wijze waarop werkzaamheden en werktijden worden bepaald;
Inbedding werk en werkende in de organisatie en bedrijfsvoering van degene voor wie de
werkzaamheden worden verricht werken ze zij aan zij met mensen die een arboovk hebben; bv
hebben van emailadres of dragen van werkuniform
Al dan niet bestaan van een persoonlijke arbeidsverplichting; vrijheid om zich te laten vervangen
staat op zichzelf niet in de weg aan arbeidsovereenkomst, kan wel een argument tegen zijn.
Wijze waarop de contractuele regeling tot stand is gekomen; onderhandeling of standaardcontract
(dan wijst op arboovk)
De wijze waarop beloning wordt bepaald en uitgekeerd, en de hoogte van de beloning; (lager dan 35
euro per uur? Waarschijnlijker arboovk)
Het al dan niet lopen van commercieel risico; eigen bedrijfsmiddelen, of alleen materiaal van de
opdrachtgever, bedrijfskleding, email adres van de opdrachtgever
Ook is van belang of de werkende zich in het economisch verkeer zich als ondernemer gedraagt of kan
gedragen. Werkt hij voor meerdere opdrachtgevers? Wat is de duur van die opdrachten?
Zie ook arrest Helpling en uitspraak Temper
Ook bewijsvermoedens kunnen een steuntje in de rug geven:
- 7:610a BW – rechtsvermoeden arbeidsovereenkomst
- 7:655 – informatieplicht werkgever
- 7:610b BW – rechtsvermoeden arbeidsomvang (mede in verhouding loondoorbetaling 628 en
629)
Gevolgen als je het als arbeidsovereenkomst kwalificeert? Veel meer rechten wn denk aan: loondoorbetaling
628 en 629. Ontslagbescherming. Verzekeringen. Pensioenregelingen. Concludeer je dat sprake is van een
uitzend of payrollovereenkomst? Dan is er minder vergaande bescherming. Zie WAADI, 691 lid 2, 7, 8, 692a.
! uitzendovereenkomst mag niet slechts een papieren constructie zijn Taxi Dorenbos Drenthe
Uitzendovereenkomst
1. 7:690 BW
, 2. Werknemer in dienst van een werkgever die als beroep/bedrijf uitlenen van werknemers heeft
3. Werknemer wordt uitgeleend aan een 3e
4. Werknemer is onder toezicht en leiding 3e
WAADI
Geen vergunning; wel registratie (art. 7A) uitzendkrachten moeten geregistreerd worden
Loonverhoudingsnorm (art. 8) zelfde arbeidsvoorwaarden als werknemer (of sector), bij cao kan
worden afgeweken (dat is gebeurd in de uitzendcao)
Verbod tegenprestatie (art. 9)
Belemmeringsverbod (art. 9a) geen belemmering aan de uitzendkracht om in dienst te treden bij de
inlener
Onderkruipersverbod (art. 10) mag geen personeel terbeschikking stellen om stakende werknemers te
vervangen
Uitzendbeding
1. Een uitzendbeding is mogelijk gedurende de eerste 26 weken (6 maanden) art. 7:691 lid 2.
Schriftelijk
Als het beding geldig is kan de werkgever onverwijld opzeggen, aanzegplicht is n.v.t., ook is
er geen specifieke reden nodig of een redelijke grond
2. Een uitzendbeding kan ook tijdens ziekte of arbeidsongeschiktheid dat is niet in strijd met het stelsel
van het ontslagrecht en het opzegverbod zoals bedoeld in 670 lid 1 (Uitzendbureau solutions)
3. Een uitzendbeding verliest zijn kracht zodra de werknemer meer dan 26 weken arbeid heeft verricht lid
3
4. Termijn van 26 weken kan middels cao worden verhoogd tot ten hoogste 78 weken (691 lid 8 aanhef
en sub a)
Uitzendovereenkomst en ketenregeling
1. Een uitzendkracht gaat pas na de eerste 26 weken onder de ketenregeling vallen
Payrollovereenkomst
1. 7:692 BW
2. Exclusieve terbeschikkingstelling, zonder dat sprake is geweest van een allocatieve functie (dus zonder
samenbrengen aanbod en vraag)
3. Art. 8a WAADI arbeidsvoorwaarden zoals die gelden bij de inlener moeten gelijk zijn voor
gepayrollde werknemers
4. Payrollwerknemer worden bij ontslag in belangrijke mate behandeld als eigen werknemer van de
inlener art. 1 sub f jo. Art. 20 ontslagregeling
5. In een payrollovereenkomst mag geen uitzendbeding worden opgenomen art. 7:692a lid 1 BW
Oproepovereenkomst
Soorten:
1. arbeidsovereenkomst met uitgestelde prestatieplicht (MUP)
Dit is een contract waarbij de werkgever gehouden is de werknemer met enige regelmaat op te
roepen. Er is sprake van een doorlopende arbeidsovereenkomst. Enkel de momenten waarop moet
worden gewerkt is nog niet bepaald (nulurencontract en min-max contract)
2. voorovereenkomst
, Een voorovereenkomst is een overeenkomst waarbij de werkgever de werknemer mag oproepen en
waarbij de werknemer zelf mag beslissen hier gehoor aan te geven.
Wettelijke vereisten
1. begrip staat in 628a lid 9
2. er is een minimaal oproeptermijn art. 7:628a lid 2, 3 en 4 BW
Ten minste 4 dagen van tevoren, bij een korter termijn vervalt de verplichting om gehoor
te geven.
Kan middels cao verkort worden naar 24 uur
3. Er is een oproepplicht o.g.v 7:611
Van Hertum/Connexxion arrest: Goed werkgeverschap, art. 7:611 BW betekent dat de
werkgever niet zonder deugdelijke reden werk mag onthouden aan oproepkracht
werkgever verplicht werknemer oproepen, indien er daadwerkelijk werk beschikbaar is.
Doet hij dit niet dan kan de werknemer over de uren dat hij niet is opgeroepen loon
vorderen.
4. Er is een minimale loonaanspraak van 3 uur per oproep 7:628a lid 1
Taxi Wolters
5. Een arbeidsomvangs aanbiedingsplicht, - vastklikregeling art. 7:628a lid 5 BW
Gemiddelde van laatste 12 maanden
6. Loonbescherming bij niet werken 628 en 629, ook recht vakantie
Rechtsvermoeden 710b
Cao recht
1. Art.9/12/13 wn
De CAO moet op hen betrekking hebben (toepassingsgebied/werkingssfeer) (art. 9) = gebondenheid
(lid) en betrokkenheid (betrekking)
Als er sprake is van gebondenheid en betrokkenheid treden de rechtsgevolgen van art. 12/13
inwerking.
- Vervangende werking 12 elk beding in strijd met de CAO is nietig, en daarvoor in de plaats de
CAO-bepaling. Elk beding moet afzonderlijk worden getoetst. (dwingend)
- Aanvullende werking 13 in arbeidsovereenkomst staat niks over bijv vakantiedagen in CAO
staan ze wel dan vullen ze dus aan. (aanvullend)
- Boonen/quiken elk beding moet afzonderlijk worden getoetst
1. Art. 14 wn
Werkgever is verplicht om de CAO toe te passen op de werknemer. Werknemer kan deze verplichting
echter niet afdwingen, de vakbonden wel. (Suk/Brittania). Er is geen nietigheidssanctie.
- Veelal wordt van toepassing verklaard dmv incorporatiebeding, deze kan statisch of dynamisch
zijn.
2. Avv cao
Het moet gaan om een bedrijfstak cao. Als het geldig is dan vergelijkbaar met 12/13 wcao art. 2 lid 1
jo. Art. 3 lid 1 en 3 WAVV.
De cao moet gelden voor een belangrijke meerderheid art. 2 WAVV jo. Toetsingskader AVV paragraagf
4.1. (er kunnen bedenkingen worden ingebracht of er kan een scheve verdeling zijn).
Uitleg cao bepalingen
1. Voor de uitleg van cao-bepalingen is er een cao-norm. Dit houdt in dat voor de uitleg van cao-
bepalingen de bewoording gelezen moet worden in het licht van de gehele tekst van die
overeenkomst. De bedoelingen van cao-partijen is slechts relevant voor zover die uit de cao en de
1. Arrest x/gemeente amsterdam à de hoge raad oordeelde hier dat de bedoeling van partijen geen rol
speelt bij de vraag of er sprake is van een arbeidsovereenkomst. De kwalificatievraag moet worden
onderscheiden van de uitlegfase van de ovk. Hier spelen de partijbedoelingen namelijk wel een rol.
- Je hebt een uitlegfase welke rechten en plichten zijn partijen overeengekomen?
- En een kwalificatiefase wat er tussen partijen is afgesproken valt dat onder de
voorwaarden van een arbeidsovk?
2. Wat is er nodig om aan een arbeidsovereenkomst te kunnen voldoen? Art. 7:610 BW: overeenkomst,
arbeid, loon, gezagsverhouding en zekere tijd
- Formele gezagsverhouding: ziet op de werkdiscipline bv. de inbedding in het bedrijf
- Materiële gezagsverhouding: ziet op de werkinhoud (bij een uitzendovereenkomst zal veelal de
materiele gezagsverhouding bij de inlener zitten)
NB er kan dus ook sprake zijn van een andere bijzondere arbeidsovereenkomst, noem alle
mogelijkheden op het tentamen, dus: er kan sprake zijn van een uitzendovereenkomst art.
7:690 BW, een payrollovereenkomst art. 7:692 BW of een overeenkomst van opdracht
7:400 BW.
3. Deliveroo 3.2.5: gezichtspunten die in onderling verband moeten worden gezien:
+ de vrijheid om je te laten vervangen staat op zichzelf niet in de weg aan de arbeidsovk. Het is steeds
afhankelijk van de verdere omstandigheden van het geval. Relevante gezichtspunten zijn:
Aard en duur van de werkzaamheden; lange duur? Eerder arboovk
Wijze waarop werkzaamheden en werktijden worden bepaald;
Inbedding werk en werkende in de organisatie en bedrijfsvoering van degene voor wie de
werkzaamheden worden verricht werken ze zij aan zij met mensen die een arboovk hebben; bv
hebben van emailadres of dragen van werkuniform
Al dan niet bestaan van een persoonlijke arbeidsverplichting; vrijheid om zich te laten vervangen
staat op zichzelf niet in de weg aan arbeidsovereenkomst, kan wel een argument tegen zijn.
Wijze waarop de contractuele regeling tot stand is gekomen; onderhandeling of standaardcontract
(dan wijst op arboovk)
De wijze waarop beloning wordt bepaald en uitgekeerd, en de hoogte van de beloning; (lager dan 35
euro per uur? Waarschijnlijker arboovk)
Het al dan niet lopen van commercieel risico; eigen bedrijfsmiddelen, of alleen materiaal van de
opdrachtgever, bedrijfskleding, email adres van de opdrachtgever
Ook is van belang of de werkende zich in het economisch verkeer zich als ondernemer gedraagt of kan
gedragen. Werkt hij voor meerdere opdrachtgevers? Wat is de duur van die opdrachten?
Zie ook arrest Helpling en uitspraak Temper
Ook bewijsvermoedens kunnen een steuntje in de rug geven:
- 7:610a BW – rechtsvermoeden arbeidsovereenkomst
- 7:655 – informatieplicht werkgever
- 7:610b BW – rechtsvermoeden arbeidsomvang (mede in verhouding loondoorbetaling 628 en
629)
Gevolgen als je het als arbeidsovereenkomst kwalificeert? Veel meer rechten wn denk aan: loondoorbetaling
628 en 629. Ontslagbescherming. Verzekeringen. Pensioenregelingen. Concludeer je dat sprake is van een
uitzend of payrollovereenkomst? Dan is er minder vergaande bescherming. Zie WAADI, 691 lid 2, 7, 8, 692a.
! uitzendovereenkomst mag niet slechts een papieren constructie zijn Taxi Dorenbos Drenthe
Uitzendovereenkomst
1. 7:690 BW
, 2. Werknemer in dienst van een werkgever die als beroep/bedrijf uitlenen van werknemers heeft
3. Werknemer wordt uitgeleend aan een 3e
4. Werknemer is onder toezicht en leiding 3e
WAADI
Geen vergunning; wel registratie (art. 7A) uitzendkrachten moeten geregistreerd worden
Loonverhoudingsnorm (art. 8) zelfde arbeidsvoorwaarden als werknemer (of sector), bij cao kan
worden afgeweken (dat is gebeurd in de uitzendcao)
Verbod tegenprestatie (art. 9)
Belemmeringsverbod (art. 9a) geen belemmering aan de uitzendkracht om in dienst te treden bij de
inlener
Onderkruipersverbod (art. 10) mag geen personeel terbeschikking stellen om stakende werknemers te
vervangen
Uitzendbeding
1. Een uitzendbeding is mogelijk gedurende de eerste 26 weken (6 maanden) art. 7:691 lid 2.
Schriftelijk
Als het beding geldig is kan de werkgever onverwijld opzeggen, aanzegplicht is n.v.t., ook is
er geen specifieke reden nodig of een redelijke grond
2. Een uitzendbeding kan ook tijdens ziekte of arbeidsongeschiktheid dat is niet in strijd met het stelsel
van het ontslagrecht en het opzegverbod zoals bedoeld in 670 lid 1 (Uitzendbureau solutions)
3. Een uitzendbeding verliest zijn kracht zodra de werknemer meer dan 26 weken arbeid heeft verricht lid
3
4. Termijn van 26 weken kan middels cao worden verhoogd tot ten hoogste 78 weken (691 lid 8 aanhef
en sub a)
Uitzendovereenkomst en ketenregeling
1. Een uitzendkracht gaat pas na de eerste 26 weken onder de ketenregeling vallen
Payrollovereenkomst
1. 7:692 BW
2. Exclusieve terbeschikkingstelling, zonder dat sprake is geweest van een allocatieve functie (dus zonder
samenbrengen aanbod en vraag)
3. Art. 8a WAADI arbeidsvoorwaarden zoals die gelden bij de inlener moeten gelijk zijn voor
gepayrollde werknemers
4. Payrollwerknemer worden bij ontslag in belangrijke mate behandeld als eigen werknemer van de
inlener art. 1 sub f jo. Art. 20 ontslagregeling
5. In een payrollovereenkomst mag geen uitzendbeding worden opgenomen art. 7:692a lid 1 BW
Oproepovereenkomst
Soorten:
1. arbeidsovereenkomst met uitgestelde prestatieplicht (MUP)
Dit is een contract waarbij de werkgever gehouden is de werknemer met enige regelmaat op te
roepen. Er is sprake van een doorlopende arbeidsovereenkomst. Enkel de momenten waarop moet
worden gewerkt is nog niet bepaald (nulurencontract en min-max contract)
2. voorovereenkomst
, Een voorovereenkomst is een overeenkomst waarbij de werkgever de werknemer mag oproepen en
waarbij de werknemer zelf mag beslissen hier gehoor aan te geven.
Wettelijke vereisten
1. begrip staat in 628a lid 9
2. er is een minimaal oproeptermijn art. 7:628a lid 2, 3 en 4 BW
Ten minste 4 dagen van tevoren, bij een korter termijn vervalt de verplichting om gehoor
te geven.
Kan middels cao verkort worden naar 24 uur
3. Er is een oproepplicht o.g.v 7:611
Van Hertum/Connexxion arrest: Goed werkgeverschap, art. 7:611 BW betekent dat de
werkgever niet zonder deugdelijke reden werk mag onthouden aan oproepkracht
werkgever verplicht werknemer oproepen, indien er daadwerkelijk werk beschikbaar is.
Doet hij dit niet dan kan de werknemer over de uren dat hij niet is opgeroepen loon
vorderen.
4. Er is een minimale loonaanspraak van 3 uur per oproep 7:628a lid 1
Taxi Wolters
5. Een arbeidsomvangs aanbiedingsplicht, - vastklikregeling art. 7:628a lid 5 BW
Gemiddelde van laatste 12 maanden
6. Loonbescherming bij niet werken 628 en 629, ook recht vakantie
Rechtsvermoeden 710b
Cao recht
1. Art.9/12/13 wn
De CAO moet op hen betrekking hebben (toepassingsgebied/werkingssfeer) (art. 9) = gebondenheid
(lid) en betrokkenheid (betrekking)
Als er sprake is van gebondenheid en betrokkenheid treden de rechtsgevolgen van art. 12/13
inwerking.
- Vervangende werking 12 elk beding in strijd met de CAO is nietig, en daarvoor in de plaats de
CAO-bepaling. Elk beding moet afzonderlijk worden getoetst. (dwingend)
- Aanvullende werking 13 in arbeidsovereenkomst staat niks over bijv vakantiedagen in CAO
staan ze wel dan vullen ze dus aan. (aanvullend)
- Boonen/quiken elk beding moet afzonderlijk worden getoetst
1. Art. 14 wn
Werkgever is verplicht om de CAO toe te passen op de werknemer. Werknemer kan deze verplichting
echter niet afdwingen, de vakbonden wel. (Suk/Brittania). Er is geen nietigheidssanctie.
- Veelal wordt van toepassing verklaard dmv incorporatiebeding, deze kan statisch of dynamisch
zijn.
2. Avv cao
Het moet gaan om een bedrijfstak cao. Als het geldig is dan vergelijkbaar met 12/13 wcao art. 2 lid 1
jo. Art. 3 lid 1 en 3 WAVV.
De cao moet gelden voor een belangrijke meerderheid art. 2 WAVV jo. Toetsingskader AVV paragraagf
4.1. (er kunnen bedenkingen worden ingebracht of er kan een scheve verdeling zijn).
Uitleg cao bepalingen
1. Voor de uitleg van cao-bepalingen is er een cao-norm. Dit houdt in dat voor de uitleg van cao-
bepalingen de bewoording gelezen moet worden in het licht van de gehele tekst van die
overeenkomst. De bedoelingen van cao-partijen is slechts relevant voor zover die uit de cao en de